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網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的合規(guī)治理(上)
我國網(wǎng)絡(luò)視頻行業(yè)的發(fā)展迅速,根據(jù)中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會發(fā)布的《2020中國網(wǎng)絡(luò)視聽發(fā)展研究報告》,截至2020年6月,我國網(wǎng)絡(luò)視聽用戶規(guī)模已達9.01億,網(wǎng)民使用率高達95.8%,網(wǎng)絡(luò)視聽產(chǎn)業(yè)規(guī)模在2019年達4541.3億[1],已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)娛樂產(chǎn)業(yè)的核心支柱。從最開始的以用戶上傳內(nèi)容的UGC模式為主的網(wǎng)絡(luò)視頻時代開始,隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展、綜合流量變現(xiàn)的需求和付費習(xí)慣的形成,網(wǎng)絡(luò)視頻平臺開始向電影、電視劇、綜藝節(jié)目和動畫等長視頻內(nèi)容的運營轉(zhuǎn)變,通過自制、購買版權(quán)等方式不斷增加長視頻內(nèi)容的儲備和類別,形成會員訂閱+廣告收入的商業(yè)模式;隨著移動智能終端的普及和創(chuàng)新技術(shù)的發(fā)展,視頻傳播的速度和時效性大大增強,同時音視頻內(nèi)容制作的門檻大大降低,以抖音、快手等為代表的移動短視頻平臺迅速崛起,與此同時,算法的進步也使得垂類視頻網(wǎng)站和直播得到了快速的發(fā)展。
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到目前為止,我國網(wǎng)絡(luò)視頻行業(yè)已經(jīng)形成了“長視頻"、“短視頻+直播"、“UGC+PGC/OGC"[2]的綜合發(fā)展模式,網(wǎng)絡(luò)視頻平臺提供的網(wǎng)絡(luò)視聽產(chǎn)品和服務(wù)也呈現(xiàn)出多元化、復(fù)合化、精細化的特點[3]。作為被強監(jiān)管的行業(yè)之一,網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的合規(guī)治理也成為實踐中的重點,本文將從網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)的監(jiān)管體系、網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的業(yè)務(wù)資質(zhì)兩個方面展開論述。
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一、網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)的監(jiān)管體系
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(一)網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)的基本監(jiān)管規(guī)范
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網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù),是指制作、編輯、集成并通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公眾提供音視頻節(jié)目,以及為他人提供上載傳播視聽節(jié)目服務(wù)的活動。
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1、1999年10月1日,原國家廣播電影電視總局(以下簡稱原廣電總局)發(fā)布了《關(guān)于加強通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播廣播電影電視節(jié)目管理的通告》,首次就我國境內(nèi)單位和個人利用信息網(wǎng)絡(luò)傳播廣播電影電視節(jié)目行為進行規(guī)范,明確了從事信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目實行許可制度。
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2、2003年、2004年原廣電總局先后通過第15號令、第39號令公布兩版《互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目管理辦法》(現(xiàn)均已廢止)明確了“視聽節(jié)目"“信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目"等概念,以及申請《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》的條件和程序。
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3、2007年原廣電總局、信息產(chǎn)業(yè)部共同發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》并于2015年進行了修訂,形成目前針對網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目進行管理的綜合性單行法律規(guī)范。2019年11月29日,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、文化和旅游部、國家廣播電視總局聯(lián)合印發(fā)《網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)管理規(guī)定》,從市場準入、新技術(shù)安全、內(nèi)容合規(guī)等角度再度明確了對網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)提供者的合規(guī)要求。
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在此基礎(chǔ)上,中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目內(nèi)容審核通則》,明確網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目實行先審后播的制度,并詳細列舉了內(nèi)容審核的標準。除此之外,針對不同網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目類型的內(nèi)容合規(guī),中國網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)協(xié)會先后發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò)短視頻內(nèi)容審核標準細則》《網(wǎng)絡(luò)短視頻平臺管理規(guī)范》《網(wǎng)絡(luò)綜藝節(jié)目內(nèi)容審核標準細則》等,形成了一套規(guī)范網(wǎng)絡(luò)音視頻節(jié)目管理的行業(yè)規(guī)范。
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(二)網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目實施分類監(jiān)管
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隨著網(wǎng)絡(luò)音視頻內(nèi)容多元化、垂類視頻內(nèi)容的精細化,對網(wǎng)絡(luò)視聽服務(wù)的管理也形成了分類監(jiān)管的格局并正在不斷細化。
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1、新聞類視聽節(jié)目
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根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》,互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)包括互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)新聞信息轉(zhuǎn)載服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)新聞信息傳播平臺服務(wù)。2017年6月1日生效的新《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》相比于2005年的舊規(guī)定,刪除了“時政類新聞信息"的限定描述,更加注重新聞信息本身的社會公共屬性和社會影響,其根本目的在于要求參與互聯(lián)網(wǎng)新聞傳播的各方承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任。根據(jù)這一規(guī)定,通過互聯(lián)網(wǎng)站、應(yīng)用程序、論壇、博客、微博、公眾賬號、即時通信工具、網(wǎng)絡(luò)直播等形式向社會公眾提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù),都需取得《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)許可》。
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(1)互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)屬于外資準入禁止的范疇,《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》第七條規(guī)定,任何組織不得設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營和外資經(jīng)營的互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)單位。已經(jīng)設(shè)立的互聯(lián)網(wǎng)新聞服務(wù)單位與外商投資企業(yè)進行涉及互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)業(yè)務(wù)相關(guān)合作的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《國家安全法》等進行安全評估。對于傳播平臺服務(wù),采用VIE架構(gòu)等是否需要進行安全評估,還有待進一步考察?!痘ヂ?lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》同時規(guī)定:“符合條件的互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)提供者實行特殊管理股制度。"例如,趣頭條在上市之前向人民網(wǎng)旗下基金、澎湃新聞發(fā)行優(yōu)先股就是嘗試通過這種特殊安排符合監(jiān)管的要求。
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(2)相比于轉(zhuǎn)載服務(wù)和傳播平臺服務(wù),互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布服務(wù)具有嚴格的市場準入限制,其申請主體只能是新聞單位及其控股單位或新聞宣傳部門主管的單位。所謂的“新聞單位",只能是依法設(shè)立的報刊社、廣播電臺、電視臺、通訊社和新聞電影制片廠,非公有資本不得介入互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布業(yè)務(wù)。
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(3)由于《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》對“互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)"的定義,我們理解,自媒體等PGC/OGC內(nèi)容生產(chǎn)者也被納入監(jiān)管范圍,這符合規(guī)定的目的。因此對于綜合性網(wǎng)絡(luò)視頻平臺而言,除了履行資自身資質(zhì)證照要求并在許可范圍內(nèi)提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù),遵守互聯(lián)網(wǎng)新聞信息轉(zhuǎn)載可溯源的要求,還需要對在其平臺上開設(shè)公眾賬號、服務(wù)賬號、媒體賬號等提供有關(guān)新聞信息報道、轉(zhuǎn)載、評論的主體履行相應(yīng)的資質(zhì)審查義務(wù),對賬號主體的身份信息、是否具有互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)資質(zhì)、服務(wù)范圍進行審核,并與普通用戶賬號相區(qū)分,實行分類備案。[4]
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2、娛樂類視聽節(jié)目
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根據(jù)原廣電總局《關(guān)于加強互聯(lián)網(wǎng)傳播影視劇管理的通知》,通過互聯(lián)網(wǎng)傳播的影視劇,必須符合廣播電影電視管理的有關(guān)規(guī)定,依法取得《電影片公映許可證》、《電視劇發(fā)行許可證》或《電視動畫片發(fā)行許可證》等,同時還需要獲得著作權(quán)人對網(wǎng)絡(luò)播映的授權(quán)。
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2012年,原廣電總局與網(wǎng)信辦聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步加強網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目管理的通知》,明確強調(diào)網(wǎng)絡(luò)劇、微電影實行“誰辦網(wǎng)誰負責(zé)"和“先審后播"的管理原則,網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)組織審核員對節(jié)目內(nèi)容進行審核,并在節(jié)目片頭標注審核單位編制的審核序列號。審核通過的網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目信息應(yīng)當(dāng)報網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)提供者所在地省級廣電部門備案。
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2014年,原廣電總局在《關(guān)于進一步完善網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目管理的補充通知》中進一步明確,網(wǎng)絡(luò)用戶個人制作并上傳的網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目,由轉(zhuǎn)發(fā)該節(jié)目的互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)單位履行生產(chǎn)制作機構(gòu)的責(zé)任。互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)單位只能轉(zhuǎn)發(fā)已核實真實身份信息并符合內(nèi)容管理規(guī)定的個人上傳的網(wǎng)絡(luò)劇、微電影等網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目。
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因此,對于聚集眾多UGC內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)視頻平臺而言,需嚴格履行網(wǎng)絡(luò)實名制的要求,并建立相應(yīng)的機制對制作、上傳的網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目內(nèi)容進行審核。
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3、網(wǎng)絡(luò)直播
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根據(jù)網(wǎng)信辦等部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播規(guī)范管理工作的指導(dǎo)意見》,網(wǎng)絡(luò)直播活動根據(jù)其開展直播活動涉及的內(nèi)容實行準入管理,即開展經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)表演活動直播的平臺需取得《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》;開展網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目服務(wù)直播的平臺需取得《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》;開展互聯(lián)網(wǎng)新聞信息直播的平臺則應(yīng)當(dāng)持有《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)許可證》。
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同時,對于開展網(wǎng)絡(luò)直播的視頻平臺,應(yīng)當(dāng)嚴格履行包括內(nèi)容審核、主播實名制管理、用戶行為規(guī)范引導(dǎo)、直播打賞管理、未成年人保護等在內(nèi)的平臺責(zé)任。
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二、網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的業(yè)務(wù)資質(zhì)
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1、《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》
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根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》,在我國境內(nèi)從事互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)應(yīng)當(dāng)依法取得《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》(以下簡稱AVSP)或履行備案手續(xù)。按照《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)業(yè)務(wù)分類目錄(試行)》,AVSP實行分類授予、分類監(jiān)管原則,取得AVSP的主體必須在許可的業(yè)務(wù)范圍開展互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù),不得變更或超出范圍提供服務(wù)。
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自2008年1月31日起廣電總局第56號令《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》[5]開始實施,申請AVSP的主體只能是國有獨資或國有控股單位,因此其他民營企業(yè)、外商投資企業(yè)或個人無法通過申請取得AVSP。目前,國家廣電總局已不再受理新增AVSP的申請。根據(jù)國家廣電總局公布的數(shù)據(jù),截至2021年2月,全國取得AVSP企業(yè)共有571家。[6]
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2016年原廣電總局發(fā)布第196號令《關(guān)于加強微博、微信等網(wǎng)絡(luò)社交平臺傳播視聽節(jié)目管理的通知》,進一步明確利用微博、微信等各類社交應(yīng)用開展互聯(lián)網(wǎng)視聽服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)平臺,應(yīng)當(dāng)取得AVSP以及其他法律法規(guī)規(guī)定的相關(guān)資質(zhì),并嚴格在許可證載明的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)。在這類網(wǎng)絡(luò)平臺上,通過微博賬號、微信公眾號等各類社交應(yīng)用開展互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)的機構(gòu),已取得《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》的,應(yīng)當(dāng)按照許可證的各項要求開展業(yè)務(wù)活動;未取得《信息網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目許可證》的機構(gòu)和個人利用微博賬號、微信公眾號等開展互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù),應(yīng)由該網(wǎng)絡(luò)平臺作為該項服務(wù)的開辦主體承擔(dān)相應(yīng)的資質(zhì)合規(guī)義務(wù),并履行視聽節(jié)目內(nèi)容審查義務(wù)和實名制管理責(zé)任。平臺上允許開展的節(jié)目范圍不得超出平臺自身許可證載明的業(yè)務(wù)范圍。
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對于無法通過申請取得AVSP的企業(yè)而言,除了通過股權(quán)收購間接取得AVSP以外,還可以作為PGC/OGC內(nèi)容生產(chǎn)者通過持證平臺提供網(wǎng)絡(luò)音視頻服務(wù),或與持證機構(gòu)進行合作,但應(yīng)當(dāng)注意的是,對于特定內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)音視頻節(jié)目(如時政新聞類節(jié)目)仍必須取得相應(yīng)的行政許可。
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2、ICP許可或備案
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根據(jù)《電信條例》,國家對電信業(yè)務(wù)經(jīng)營按照具體電信業(yè)務(wù)分類實施許可。按照《電信業(yè)務(wù)分類指引(2015年版)》對增資電信業(yè)務(wù)的分類,B25類信息服務(wù)業(yè)務(wù),是指通過信息采集、開發(fā)、處理和信息平臺的建設(shè),通過公用通信網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供信息服務(wù)的業(yè)務(wù)。具體包括:①信息發(fā)布平臺和遞送服務(wù)(如新聞網(wǎng)站、信息推送、應(yīng)用商店等);②信息搜索查詢服務(wù)(如搜索引擎);③信息社區(qū)服務(wù)(如社交網(wǎng)站、微博、虛擬社區(qū)、聊天室等);④信息即時交互服務(wù)(如即時通信、交互式語音服務(wù)、基于互聯(lián)網(wǎng)的端到端雙向?qū)崟r話音業(yè)務(wù)等);⑤信息保護和處理服務(wù)(如終端設(shè)備信息內(nèi)容保護、垃圾信息攔截等)。
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通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公眾提供包括網(wǎng)絡(luò)視音頻制作、上傳、下載、分享、觀看等服務(wù),屬于信息發(fā)布平臺和遞送服務(wù)的內(nèi)容,因此需要取得B25類增值電信業(yè)務(wù)許可或備案,即ICP許可或備案。
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根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第3條、第4條的規(guī)定,互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)又區(qū)分為經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)和非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行許可制度,而非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)則實行備案制度。
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根據(jù)當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)的現(xiàn)狀,網(wǎng)絡(luò)視頻平臺以免費+會員訂閱的復(fù)合商業(yè)模式發(fā)展,以用戶訂閱會員+廣告收入作為主要營利模式。[7]根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)管理規(guī)定》,開展經(jīng)營性(包括直接面向用戶收費以及通過電子商務(wù)、廣告、贊助等方式間接獲取利益)網(wǎng)絡(luò)音視頻信息服務(wù)的,屬于經(jīng)營性信息服務(wù),應(yīng)依法取得《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》(ICP)。
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3、《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》
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根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)文化管理暫行規(guī)定(2017年修訂)》,開展經(jīng)營性(包括直接向上網(wǎng)用戶收費或者以電子商務(wù)、廣告、贊助等方式獲取利益的)互聯(lián)網(wǎng)文化活動,須取得省、自治區(qū)、直轄市政府文化部門批準的《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》。
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互聯(lián)網(wǎng)文化活動包括:①網(wǎng)絡(luò)音樂娛樂、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)演出?。ü?jié))目、網(wǎng)絡(luò)表演、網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品、網(wǎng)絡(luò)動漫等互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)品的制作、復(fù)制、進口、發(fā)行、播放等活動;②將音樂娛樂、游戲、演出劇(節(jié))目、表演、藝術(shù)品、動漫等文化產(chǎn)品以一定的技術(shù)手段制作、復(fù)制到互聯(lián)網(wǎng)上傳播,或者通過互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)送到計算機、固定電話機、移動電話機、電視機、游戲機等用戶端以及網(wǎng)吧等互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所,供用戶瀏覽、欣賞、使用或者下載的在線傳播行為。這一概念幾乎包括了目前網(wǎng)絡(luò)視頻平臺提供者的主要商業(yè)模式和產(chǎn)品,因此《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可》構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)音視頻平臺提供者的重要資質(zhì)合規(guī)義務(wù)之一。
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根據(jù)文旅部辦公廳《關(guān)于進一步調(diào)整<網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證>許可經(jīng)營范圍 進一步規(guī)范審批工作的通知》,網(wǎng)絡(luò)表演是指網(wǎng)絡(luò)表演者個人現(xiàn)場進行的文藝表演活動通過互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)、移動互聯(lián)網(wǎng)等實時傳播或以音視頻形式上載傳播而形成的互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)品。因此,電商直播、教育類網(wǎng)課直播、金融類、美食類、體育類等直播活動不屬于網(wǎng)絡(luò)表演,無需辦理《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》。
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對于專門制作的網(wǎng)絡(luò)音樂娛樂、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)演出?。ü?jié))目、網(wǎng)絡(luò)表演、網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品、網(wǎng)絡(luò)動漫等文化產(chǎn)品或者將原創(chuàng)音樂、游戲、演出劇(節(jié))目、表演、藝術(shù)品、動漫等文化產(chǎn)品復(fù)制到互聯(lián)網(wǎng)上傳播的行為,還同時構(gòu)成《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》第二條第三款的“網(wǎng)絡(luò)出版物"[8],需要取得《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可》。
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結(jié)語
網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)作為國家的強監(jiān)管領(lǐng)域,法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)范不斷完善,從資質(zhì)許可、內(nèi)容創(chuàng)作、播放、使用、經(jīng)營等多維度進行了規(guī)范,相應(yīng)的違法究責(zé)機制、責(zé)任框架等已經(jīng)明確;作為網(wǎng)絡(luò)視頻平臺的運營方或即將進入網(wǎng)絡(luò)視聽行業(yè)的運營者,均需對行業(yè)準入資質(zhì)、監(jiān)管要求、行業(yè)規(guī)范要有充分的前置性的了解和預(yù)判,在合法合規(guī)的前提下進入行業(yè)并確保運營合規(guī)。
下篇預(yù)告
我們將在下篇中結(jié)合網(wǎng)絡(luò)視頻平臺典型的UGC內(nèi)容類型,分別進行風(fēng)險分析,并針對性地提出網(wǎng)絡(luò)視頻平臺內(nèi)容合規(guī)治理的思考和合規(guī)要點提示。
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