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關(guān)于外商投資電信企業(yè)外方出資比例的限制，2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》保留了基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)（無線尋呼業(yè)務(wù)除外）外方出資比例不超過49%、增值電信業(yè)務(wù)（包括基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)中的無線尋呼業(yè)務(wù)）外方出資比例不超過50%的基本要求，但增加了例外情形，即"國家另有規(guī)定的除外"。[1]

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事實上，在本次修訂前，一些部門規(guī)章、規(guī)范性文件已逐步突破增值電信企業(yè)外資比例的限制（具體參見表1）。2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》順應(yīng)電信領(lǐng)域擴大開放的趨勢，一方面對此前分階段取得的成果以法規(guī)的形式予以明確；另一方面，在立法技術(shù)上采用"國家另有規(guī)定"而非"法律法規(guī)另有規(guī)定"的表述，意味著可以通過效力層級更低、但更加靈活的部門規(guī)章、規(guī)范性文件不時對外資比例限制進(jìn)行調(diào)整。

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鑒于本次修訂前部分增值電信業(yè)務(wù)（如經(jīng)營性電子商務(wù)）已對外商獨資企業(yè)開放，2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》取消了"以中外合資經(jīng)營形式"設(shè)立外商投資電信企業(yè)的限定，而將外商投資電信企業(yè)定義為"外國投資者依法在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的企業(yè)"。這一修訂意味著外商投資電信企業(yè)不僅可以合資經(jīng)營，就特定電信業(yè)務(wù)而言，也可以外商獨資經(jīng)營。

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表1：電信市場擴大開放的過程[2]

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2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》大幅簡化了外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序。根據(jù)2016年版的《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》，設(shè)立外商投資電信企業(yè)，需在企業(yè)設(shè)立前由中方主要投資者向工信部申請《外商投資經(jīng)營電信業(yè)務(wù)審定意見書》（以下簡稱"審定意見書"），隨后憑審定意見書向商務(wù)部門申請《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（以下簡稱"批準(zhǔn)證書"），再憑批準(zhǔn)證書向工商部門申請外商投資電信企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，最后憑批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照向工信部門申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可。整個設(shè)立過程經(jīng)歷四次審批，實踐中，完成外商投資電信企業(yè)設(shè)立需耗時數(shù)月甚至長達(dá)1年。復(fù)雜的審批流程不僅增加了外商投資電信企業(yè)的設(shè)立難度，而且設(shè)立后的外商投資電信企業(yè)的股權(quán)變動將觸發(fā)新一輪的上述審批流程，給企業(yè)的經(jīng)營活動帶來極大不便。

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隨著外商投資企業(yè)設(shè)立審批的取消以及"證照分離"改革，在《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》修訂前，外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序已逐步簡化。2020年1月1日生效的《外商投資法》取消了外商投資企業(yè)設(shè)立審批，商務(wù)部不再頒發(fā)批準(zhǔn)證書。2021年7月1日施行的《工業(yè)和信息化部關(guān)于深化"證照分離"改革的通告》取消了外商投資經(jīng)營電信業(yè)務(wù)審批，工信部不再核發(fā)審定意見書，相應(yīng)外資審查工作納入電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可審批環(huán)節(jié)。也就是說，取消了《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》的前置審批環(huán)節(jié)。

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基于上述變化，外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序與內(nèi)資電信企業(yè)的設(shè)立已基本一致，均為先設(shè)立企業(yè)取得營業(yè)執(zhí)照，再向工信部申請《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》（"先照后證"）。本次《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》的修訂進(jìn)一步明確了上述設(shè)立程序，體現(xiàn)了外商投資國民待遇原則。

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然而，上述設(shè)立程序的變化也可能帶來另一個問題，即能否獲得《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》給投資項目帶來的不確定性。先取得審定意見書再申請許可證，由于審定意見書環(huán)節(jié)已進(jìn)行了實質(zhì)審查，外商投資電信企業(yè)設(shè)立后取得《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》的確定性很高；而取消審定意見書后，先設(shè)立外商投資電信企業(yè)再申請《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，存在企業(yè)設(shè)立后無法取得許可證的不確定性。此時外商投資電信企業(yè)的資金、場所、人員、設(shè)備可能已經(jīng)投入，若企業(yè)無法獲得許可開展業(yè)務(wù)會給投資者帶來較大損失。若僅從程序角度考慮，這一擔(dān)憂并非沒有道理。但若結(jié)合《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》申請條件的變化（見下文），則取得許可證的不確定性并不會顯著增加。

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2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》刪除了2016年版中對于投資增值電信業(yè)務(wù)需要外方主要投資者具有"電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗"的要求。因此，對于外方主要投資者而言，其投資增值電信業(yè)務(wù)相較于中方投資者已沒有額外要求。但如投資基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)，外方主要投資者仍然需要滿足"在注冊的國家或者地區(qū)取得基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證"這一要求。[3]

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上述變化無疑降低了增值電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域的外商投資準(zhǔn)入門檻。實踐中，"電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗"這一要求，成為不少具備雄厚資金實力的財務(wù)投資人投資增值電信業(yè)務(wù)的主要障礙。對于這些投資人而言，即使在資金、管理等方面有很強優(yōu)勢，但由于缺乏電信業(yè)務(wù)的業(yè)績和運營經(jīng)驗，依然無法進(jìn)入中國電信市場。刪除該要求將有利于中國電信市場，尤其是增值電信市場的融資活動。此外，"電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗"這一要求的標(biāo)準(zhǔn)較為模糊。盡管工信部在《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可審批服務(wù)指南》中對該要求解釋為"前期取得許可、備案或經(jīng)營知名網(wǎng)站、APP等"，但總體而言，工信部對于外方投資者是否滿足該要求享有較大的自由裁量權(quán)，從而增加了外商投資電信企業(yè)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可的不確定性。因此，該等修訂將增加外國投資者進(jìn)入中國電信市場的信心和機會。

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2022年版《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》還強調(diào)了外商投資電信企業(yè)應(yīng)遵守《電信條例》的規(guī)定，包括電信業(yè)務(wù)分類的規(guī)定。目前《電信業(yè)務(wù)分類目錄》（以下簡稱"目錄"）是2015年版的，雖然在2019年因新增5G業(yè)務(wù)對目錄進(jìn)行了修訂，但其余業(yè)務(wù)分類自目錄發(fā)布起一直沿用至今。由于目錄對于各類電信業(yè)務(wù)的定義比較概括，且實踐中不斷出現(xiàn)新技術(shù)和新型商業(yè)模式，因此，判斷某項業(yè)務(wù)是否屬于電信業(yè)務(wù)、屬于哪一類電信業(yè)務(wù)，難免遇到困難。外商投資電信企業(yè)也需要根據(jù)《電信業(yè)務(wù)分類目錄》申請相應(yīng)類別的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，業(yè)務(wù)分類的不明確，也可能導(dǎo)致市場準(zhǔn)入的不確定性和難度。在電信領(lǐng)域擴大對外開放、降低市場準(zhǔn)入門檻的同時，若能解決該問題，將有助于進(jìn)一步完善電信領(lǐng)域市場準(zhǔn)入制度。

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