?

?

根據(jù)教育部等五部門于2016年印發(fā)的原《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》[2]，職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)分為認識實習(xí)、跟崗實習(xí)及頂崗實習(xí)三類，而在教育部等八部門于2021年修訂《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》[3]時，已對實習(xí)類型重新劃分，除繼續(xù)保留原有的認識實習(xí)外，跟崗實習(xí)與頂崗實習(xí)已統(tǒng)歸為崗位實習(xí)，各類實習(xí)形式的具體內(nèi)涵如下：

點擊可查看大圖

?

根據(jù)以上實習(xí)類型變遷及其內(nèi)涵，認識實習(xí)側(cè)重于實習(xí)學(xué)生對相關(guān)工作崗位進行初步接觸和體驗，未達到實際且獨立參與工作的程度，而在原頂崗實習(xí)及現(xiàn)在的崗位實習(xí)中，實習(xí)學(xué)生能夠相對獨立地參與實際工作，這也是企業(yè)更常采用的實習(xí)用工方式。本文以下將主要集中于對崗位實習(xí)進行分析和討論。

?

?

《職業(yè)教育法》是國家在職業(yè)教育領(lǐng)域制定的專門法律規(guī)范，該法修訂前對于職業(yè)學(xué)校實習(xí)僅有一條關(guān)于上崗實習(xí)應(yīng)給予適當(dāng)勞動報酬的規(guī)定，且通篇沒有關(guān)于法律責(zé)任的法律規(guī)范[4]；此次修訂后，新法針對學(xué)生在實習(xí)期間的休息休假、勞動安全衛(wèi)生保護、參加保險、實習(xí)內(nèi)容、標準與崗位安排、禁止通過第三方服務(wù)機構(gòu)組織、安排和管理學(xué)生實習(xí)等方面作出了原則性規(guī)定，并增加了法律責(zé)任條款，但在指導(dǎo)崗位實習(xí)的具體實踐上，仍需借助其他法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件來提供更明確的指引。

?

除《職業(yè)教育法》外，規(guī)范職業(yè)學(xué)校學(xué)生崗位實習(xí)的規(guī)則，從頒布主體上可分為兩類，一類是由教育部等中央部委頒布的適用于全國的系列規(guī)范文件，包括但不限于《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》《職業(yè)學(xué)校校企合作促進辦法》《教育部辦公廳關(guān)于應(yīng)對企業(yè)技工荒進一步做好中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)工作的通知》《關(guān)于開展職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理聯(lián)合檢查的通知》等；另一類是由各級地方人大或政府制定的地方性法規(guī)規(guī)章或規(guī)范性文件，包括專用于規(guī)范學(xué)生實習(xí)的規(guī)則，例如《上海市普通高等學(xué)校學(xué)生校外實習(xí)暫行規(guī)定（2010修正）》《重慶市教育委員會關(guān)于加強高等職業(yè)院校學(xué)生頂崗實習(xí)管理工作的意見》《廣東省高等學(xué)校學(xué)生實習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例（2019修正）》《湖北省職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)管理辦法（試行）》《山西省教育廳關(guān)于進一步加強職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理工作的通知》《寧波市職業(yè)教育校企合作促進條例（2020修正）》等。此外，也有在地方性勞動法規(guī)中規(guī)定部分條款來對實習(xí)用工事項予以規(guī)范，比如《江蘇省勞動合同條例（2013修訂）》《山東省就業(yè)促進條例（2016年修正）》《四川省就業(yè)創(chuàng)業(yè)促進條例》等中即有相關(guān)規(guī)定。

?

上述規(guī)則中，對于崗位實習(xí)的核心規(guī)范要求基本一致，當(dāng)然在個別地方性規(guī)章制度中也存在一些特殊規(guī)定，其中教育部等八部門于2021年修訂的《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》是當(dāng)前規(guī)范和具體指導(dǎo)職業(yè)學(xué)校學(xué)生崗位實習(xí)的最重要法律文件，以下將主要以該規(guī)定為主，輔以部分地方性特別規(guī)定，梳理和介紹與崗位實習(xí)相關(guān)的主要規(guī)范要求：

點擊可查看大圖

?

除以上外，有關(guān)規(guī)則中對于三方實習(xí)協(xié)議需具備的合同要素、職業(yè)學(xué)校及實習(xí)單位為實習(xí)生投保實習(xí)責(zé)任保險等亦有作出相應(yīng)要求，在此不再贅述。

?

根據(jù)上述規(guī)則，崗位實習(xí)中的各方主要法律關(guān)系，如下圖所示：

點擊可查看大圖

?

?

當(dāng)前以信息披露為核心的股票發(fā)行注冊制下，如在A股IPO的申報報告期內(nèi)存在較大規(guī)模聘用崗位實習(xí)學(xué)生的情況，建議發(fā)行人考慮在勞動用工或員工有關(guān)章節(jié)予以披露，主要理由在于：其一，崗位實習(xí)屬于發(fā)行人的勞動用工方式之一，且同時可能會存在因不規(guī)范用工衍生被處罰或產(chǎn)生法律爭議的潛在風(fēng)險；其二，崗位實習(xí)學(xué)生通常是作為正式員工及勞務(wù)派遣人員之外的用工補充，發(fā)行人報告期的整體用工數(shù)量及費用變動應(yīng)與當(dāng)期經(jīng)營業(yè)績相匹配，充分披露各類用工方式、數(shù)量及其發(fā)生費用才能真實、準確、完整地反映發(fā)行人的實際用工需求、成本及上述匹配關(guān)系。

?

根據(jù)近期相關(guān)A股IPO案例，如發(fā)行人存在使用崗位實習(xí)生的情形，審核中的主要關(guān)注點包括：

點擊可查看大圖

?

根據(jù)以上，崗位實習(xí)在A股IPO審核中的主要關(guān)注點總結(jié)如下：

?

第一，在信息披露方面，實習(xí)性質(zhì)認定是否準確，是否存在為規(guī)避有關(guān)用工要求而混淆各類實習(xí)、用工模式的情況，該問題主要是在原區(qū)分跟崗實習(xí)、頂崗實習(xí)的背景下產(chǎn)生的，彼時規(guī)則對于實習(xí)生用工比例之要求僅針對頂崗實習(xí)模式，審核關(guān)注發(fā)行人是否通過認定學(xué)生實習(xí)屬于“跟崗實習(xí)"或其他實習(xí)形式而規(guī)避實習(xí)用工比例限制，或以實習(xí)名義雇傭勞動人員規(guī)避社會保險及住房公積金繳納義務(wù)的情況等，由于2021年修訂的《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》已取消跟崗實習(xí)與頂崗實習(xí)的劃分，并針對崗位實習(xí)設(shè)定了用工比例要求，之后將難以通過區(qū)分不同實習(xí)模式而規(guī)避人數(shù)限制。

?

第二，崗位實習(xí)用工的規(guī)范性，即發(fā)行人在崗位實習(xí)生聘用（包括但不限于人數(shù)占比、實習(xí)時間等），以及實習(xí)生參與實際勞動過程中（包括但不限于實習(xí)生的工作范圍/內(nèi)容等）是否合法合規(guī)，就此需根據(jù)法律規(guī)則作出的各項要求，針對發(fā)行人招用崗位實習(xí)生的全過程進行合規(guī)性核查與分析；同時，需關(guān)注報告期內(nèi)發(fā)行人與實習(xí)生之間是否存在勞動相關(guān)爭議糾紛；發(fā)行人是否存在因?qū)嵙?xí)用工不規(guī)范而受到行政處罰，是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。

?

第三，聘用崗位實習(xí)生對發(fā)行人用工成本、經(jīng)營業(yè)績的影響，即A股IPO審核中亦會關(guān)心發(fā)行人是否存在以大規(guī)模招用崗位實習(xí)生來降低整體用工成本的情況。

?

?

1、勞動密集型行業(yè)需重點關(guān)注

?

由于實習(xí)學(xué)生在企業(yè)整體用工量中占比通常較低，且相較于正式員工、勞務(wù)派遣人員等有明確的國家法律和行政法規(guī)予以規(guī)范而言，具體規(guī)范學(xué)生崗位實習(xí)所依據(jù)的《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》及其他地方性法規(guī)文件等的效力層級亦較低，盡管此次《職業(yè)教育法》修訂后，該情形在一定程度上得到改善，但結(jié)合過往實踐，發(fā)行人與中介機構(gòu)在A股IPO盡職調(diào)查過程中容易忽略學(xué)生實習(xí)及其中可能存在的法律風(fēng)險，為此，建議在制造業(yè)等勞動密集型行業(yè)企業(yè)籌備上市過程中需對此予以重點關(guān)注。

?

2、崗位實習(xí)生的聘用方式（程序）、人數(shù)占比、實習(xí)時間、報酬給付、是否涉及從事限制或禁止性崗位等

?

崗位實習(xí)生的聘用方式（程序）、人數(shù)占比、實習(xí)時間、報酬給付、是否涉及從事限制或禁止性崗位等，是企業(yè)招用崗位實習(xí)生過程中易產(chǎn)生違規(guī)風(fēng)險的環(huán)節(jié)。教育部職業(yè)教育與成人教育司負責(zé)人在就2021年修訂《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》答記者問時也表示，“由于實習(xí)管理涉及主體多、工作鏈條長，加之疫情等影響，一段時間以來，一些單位和個人受利益驅(qū)動，以實習(xí)為名組織學(xué)生到企業(yè)生產(chǎn)‘流水線’務(wù)工、安排加班和夜班、強制實習(xí)、收費實習(xí)、實習(xí)專業(yè)不對口等問題時有發(fā)生"[5]。因此，建議企業(yè)在招用崗位實習(xí)生時，根據(jù)新修訂的《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》及企業(yè)注冊地/經(jīng)營所在地政府部門頒布的有關(guān)規(guī)則之要求，對招用實習(xí)生的各個流程、環(huán)節(jié)進行規(guī)范，例如，不通過勞務(wù)派遣等中介機構(gòu)有償代理組織、安排學(xué)生實習(xí)，按規(guī)定在崗位實習(xí)前取得學(xué)生及其法定監(jiān)護人或家長簽字的知情同意書，并按照教育部發(fā)布的示范文本與職業(yè)學(xué)校、學(xué)生簽署崗位實習(xí)三方協(xié)議，控制招用崗位實習(xí)生的人數(shù)比例，在實習(xí)時間、報酬給付及從事崗位安排等方面保障實習(xí)學(xué)生權(quán)益。

?

3、關(guān)于崗位實習(xí)生的招用人數(shù)上限

?

對于企業(yè)招用崗位實習(xí)生的人數(shù)上限，目前在實踐中尚存在一定爭議。不同于法律規(guī)則中對勞務(wù)派遣人數(shù)上限所做出的明確要求，即《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第四條明確規(guī)定，用工單位使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%，該用工總量是包括用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。而《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理規(guī)定》第十一條第一款規(guī)定，崗位實習(xí)學(xué)生的人數(shù)一般不超過實習(xí)單位在崗職工總數(shù)的10%，在具體崗位實習(xí)的學(xué)生人數(shù)一般不高于同類崗位在崗職工總?cè)藬?shù)的20%；但前述規(guī)則卻未明確“在崗職工"的范圍是僅包括正式員工，還是同時包括勞務(wù)派遣與崗位實習(xí)生在內(nèi)的企業(yè)全部用工總量。經(jīng)公開檢索，“在崗職工"并非屬于嚴格意義上的法律術(shù)語，法律法規(guī)中鮮有涉及，而在國家統(tǒng)計局發(fā)布的勞動工資統(tǒng)計報表制度中對此有作解釋，以2021年3月發(fā)布的《勞動工資統(tǒng)計報表制度（2021）》[6]為例，其中規(guī)定：“在崗職工指在本單位工作且與本單位簽訂勞動合同，并由單位支付各項工資和社會保險、住房公積金的人員，以及上述人員中由于學(xué)習(xí)、病傷、產(chǎn)假等原因暫未工作仍由單位支付工資的人員"，且明確在崗職工不包括勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包人員與非全日制人員、聘用的正式離退休人員、兼職人員、利用課余時間打工的在校學(xué)生等。按照上述理解，崗位實習(xí)生上限即需不高于企業(yè)全部正式員工的10%，相較于以企業(yè)用工總量作為分母計算，依此確定的招用崗位實習(xí)生數(shù)量上限將會被壓縮。

?

然則，筆者理解國家統(tǒng)計局的上述解釋應(yīng)僅是對統(tǒng)計口徑的確定，并非是針對“在崗職工"所作的嚴謹法律定義，從A股IPO案例看，中介機構(gòu)對在崗職工的理解也不盡一致，例如，在企業(yè)兼有各類用工形式的情況下，申菱環(huán)境（SZ.301018）案例在計算實習(xí)生比例時是以員工總?cè)藬?shù)+實習(xí)生人數(shù)之和作為基數(shù)；而宇瞳光學(xué)（SZ.300790）案例中，則是將勞務(wù)派遣用工+正式員工+實習(xí)學(xué)生之和作為基數(shù)來計算實習(xí)生人數(shù)占比。鑒此，在規(guī)則對此作出進一步明確前，基于謹慎性原則，擬A股IPO企業(yè)在確定招用崗位實習(xí)生人數(shù)上限時，建議采取孰低原則為宜。

?

4、核查手段及建議

?

根據(jù)A股IPO項目中對勞動用工事項的核查要求及實踐經(jīng)驗，中介機構(gòu)在核查企業(yè)的崗位實習(xí)用工事項時，建議通過書面審查、訪談函證、網(wǎng)絡(luò)檢索、獲取主管部門的合規(guī)函等多重方式進行，具體核查建議如下：

點擊可查看大圖

?

以上僅是針對一般A股IPO項目中有關(guān)崗位實習(xí)用工的核查建議，在項目中執(zhí)行具體核查與驗證程序時，還需結(jié)合各項目情形，以及核查進展情況，適時更新和調(diào)整核查事項及手段。

?

?