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《虛擬貨幣監(jiān)管入刑化趨勢解讀》系列之四:“924政策”解讀(下)
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前文對《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》第一、二部分進行詳細解讀,明確了虛擬貨幣及其相關業(yè)務的本質屬性,要求有關部門建立健全應對虛擬貨幣交易炒作風險的工作機制。本文在此基礎上,對部門間協(xié)作模式、風險提示體系構建及政策落實方式三方面內(nèi)容進行剖析,明確《通知》關于政府監(jiān)管領域的具體要求。
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一.
《通知》第三部分解讀
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《通知》第三部分在于要求各相關政府部門加強虛擬貨幣交易炒作風險監(jiān)測預警。
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《通知》第(七)條指出,各省級政府、金融管理部門與金融機構和非銀行支付機構應建立全方位、多層次的監(jiān)測預警機制。省級政府應當發(fā)揮地方優(yōu)勢,增強線上線下相結合的監(jiān)測路徑。人民銀行、中央網(wǎng)信辦等部門運用技術手段,實現(xiàn)廣范圍、全鏈條信息監(jiān)測與全時段信息備份。金融機構和非銀行支付機構則需加強對交易資金的把握與監(jiān)測,配合政府部門完成全方位監(jiān)測。該條主要指出不同部門之間的分工內(nèi)容,明確監(jiān)測預警工作重點與主體責任,指導相關部門建立相應監(jiān)管機制。
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《通知》第(八)條指出,在各省級政府的領導下,上述所涉監(jiān)管部門之間,應與國務院金融管理部門分支機構、網(wǎng)信部門、公安機關等具有執(zhí)行權力的部門建立監(jiān)管查處銜接機制,加強信息共享,加快信息傳遞,在風險出現(xiàn)時及時處理,謹防發(fā)生金融風險。
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上述兩條規(guī)定所涉內(nèi)容,主要涉及政府部門內(nèi)部工作方向與部門間協(xié)同配合機制?!锻ㄖ穼τ诒静糠謨?nèi)容具有指導性意義,不排除具體實施過程中,地方各級政府依據(jù)《通知》指示精神及實踐需要,進一步出臺相關法規(guī)與政策性文件。本部分內(nèi)容也明確提出,基于監(jiān)測工作的開展,網(wǎng)信、公安等部門也將配合開展線下行動,對于驗證具有金融風險的虛擬貨幣炒作行為,能夠在第一時間增派人員實地考察,確有問題的,在短期內(nèi)便可采取行政、刑事手段,有效控制相關責任人員,預防金融風險的擴張。同時,相關部門間的聯(lián)動機制也將保障行政與刑事處罰之間證據(jù)鏈條的完整,對于被查處案件,可能會在較短時間內(nèi)進行事實認定。尤其對于可能涉嫌刑事犯罪的主體,快速進入訴訟程序可能導致較早定罪量刑,難以在立案之后改變案件整體走向。相關人員應盡早完善合規(guī)管理機制,發(fā)揮企業(yè)合規(guī)不起訴的重要職能,避免涉刑的嚴厲后果。
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二.
《通知》第四部分解讀
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《通知》第四部分在于明確具體構建多維度、多層次的風險防范和處置體系的方式方法。
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《通知》第(九)條指出,金融領域內(nèi)相關機構,不得再為虛擬貨幣相關業(yè)務活動提供服務,一切與虛擬貨幣相關的業(yè)務均被視作違法違規(guī)問題。該條主要涉及銀保監(jiān)會管理下的金融行業(yè),只要業(yè)務活動涉及虛擬貨幣或與其具有關聯(lián)可能性,均將被視作違規(guī)線索納入監(jiān)管范疇。目前,銀保監(jiān)會已經(jīng)發(fā)布《關于進一步防范“虛擬貨幣"交易活動的風險提示》及《關于防范以“元宇宙"名義進行非法集資的風險提示》,明確與虛擬貨幣相關的活動服務均屬于非法金融活動,相關機構不得以此為內(nèi)容開展業(yè)務或提供服務。此外,更有不法分子以此為名,涉嫌非法集資、詐騙等違法犯罪活動。根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》《中華人民共和國保險法》等法律法規(guī),所涉機構可能面臨吊銷營業(yè)執(zhí)照、從業(yè)人員取消任職資格,涉嫌違法犯罪的追究刑事責任等后果。鑒于此,對于金融機構、非銀行支付機構及保險公司等行業(yè),應當盡早進行排查整改,對于目前正在進行中的相關項目進行清理整頓,對于即將開展的項目加強審查力度,避免由于涉嫌虛擬貨幣而帶來的高額罰款與限制業(yè)務資格相關處罰。
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《通知》第(十)條指出,對與虛擬貨幣相關的互聯(lián)網(wǎng)信息與接入,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)與相關主管部門應當加強管理,從市場與政府兩方面限制虛擬貨幣相關業(yè)務。一方面,該條為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)設置了雙層義務:其一是設定禁止義務,劃定出一條業(yè)務紅線,即不得為虛擬貨幣相關業(yè)務活動提供網(wǎng)絡經(jīng)營場所、商業(yè)展示、營銷宣傳、付費導流等服務;其二是設定報告義務,即發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)問題線索應及時向有關部門報告,并為相關調(diào)查、偵查工作提供技術支持和協(xié)助。違反上述義務的企業(yè)不僅會面臨罰款、停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰,嚴重者還可能涉嫌幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪,承擔更為嚴厲的刑事責任。以企業(yè)法人為例,依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第二十九條第六項、《公司法》第二百一十三條等規(guī)定,從事非法經(jīng)營活動、危害社會公共利益的,可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰。
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另一方面,該條為網(wǎng)信和電信主管部門提供了行為指引,對于金融管理部門移送的問題線索,應及時依法關閉開展虛擬貨幣相關業(yè)務活動的網(wǎng)站、移動應用程序、小程序等互聯(lián)網(wǎng)應用。作為查處互聯(lián)網(wǎng)領域虛擬貨幣業(yè)務的落地方式,網(wǎng)信、電信部門承擔了取締相關互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務平臺的責任。作為業(yè)務主管部門,互聯(lián)網(wǎng)領域內(nèi)與虛擬貨幣相關的一切形式,均會采取關停措施?;诖?,對于現(xiàn)有或即將開設的網(wǎng)站、app及小程序,應當及時排查、清理有關虛擬貨幣的內(nèi)容,避免受到關停下架等處罰。
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《通知》第(十一)條指出,市場監(jiān)管部門應加強對虛擬貨幣相關的市場主體登記和廣告管理。在市場主體登記領域,企業(yè)、個體工商戶注冊名稱和經(jīng)營范圍中不得含有“虛擬貨幣"“虛擬資產(chǎn)"“加密貨幣"“加密資產(chǎn)"等字樣或內(nèi)容。首先,對于正在從事或試圖進入該行業(yè)的企業(yè)而言,以法人為例,依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十一條、《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十三條之規(guī)定,新設立企業(yè)的名稱與經(jīng)營范圍內(nèi)不再允許含有上述字樣,包含者依法不予登記。原有企業(yè)應當依據(jù)《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》第十四條盡快辦理變更登記,否則根據(jù)《無證無照查處辦法》第四條、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第六十條第(四)款之規(guī)定,視其情節(jié)輕重,予以警告、沒收非法所得、處以非法所得額3倍以下的罰款、責令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。其次對于市場監(jiān)管部門,如果違反該規(guī)定,允許包含上述內(nèi)容的主體登記,根據(jù)《公司法》第二百零八條,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。
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在廣告領域內(nèi),市場監(jiān)管部門應會同金融管理部門,依法加強對涉虛擬貨幣相關廣告的監(jiān)管,及時查處相關違法廣告。根據(jù)《廣告法》第五十七條、《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第十九條、第二十一條之規(guī)定,對涉虛擬貨幣相關廣告,市場監(jiān)督管理部門應責令停止發(fā)布廣告,并對廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者處20萬元以上,100萬元以下罰款,情節(jié)嚴重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。并由廣告審查機關撤銷廣告審查批準文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請。即發(fā)布涉虛擬貨幣廣告的相關主體,不僅面臨廣告無法投放的風險,更會受到巨額罰款及撤銷主體資格的處罰,尤其是“一年內(nèi)不受理其廣告審查申請"的一票否決式的處罰方式,應當引起相關從業(yè)者的關注。不要因為一次涉嫌虛擬貨幣廣告的投放,影響自身的未來持續(xù)發(fā)展。另外,公共場所的管理者或者電信業(yè)務經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者,即廣告刊登所在平臺,依據(jù)《廣告法》第四十五條、第六十三條之規(guī)定,明知或者應知廣告活動違法不予制止的,也會受到?jīng)]收違法所得、罰款及停止相關業(yè)務的行政處罰。更有甚者可能觸犯幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪,承擔相應刑事責任。
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《通知》第(十二)條指出,虛擬貨幣相關非法金融活動,由地方金融監(jiān)管部門會同國務院金融管理部門分支機構等相關部門依法嚴厲打擊。在發(fā)現(xiàn)線索后,應當依法及時調(diào)查認定、妥善處置,并嚴肅追究有關法人、非法人組織和自然人的法律責任。如上所述,對于涉及虛擬貨幣業(yè)務的相關法律主體,從機構名稱設置、經(jīng)營單位限定到宣傳推廣,均可列入相關法律禁止性內(nèi)容中所明確提出的“法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形",進而為依法處理相關主體提供了法律依據(jù)。該條主要指出,對于上述問題處理,地方金融監(jiān)管部門及國務院金融管理部門分支機構應承擔主體責任,負責對相關行為的性質加以認定,并按其行為類型轉交不同監(jiān)管主體,推進具體處罰行為的實施。
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《通知》第(十三)條指出,對于涉虛擬貨幣犯罪活動,應繼續(xù)保持高壓嚴打態(tài)勢,以零容忍的姿態(tài)清除危害人民群眾財產(chǎn)安全及社會穩(wěn)定的犯罪活動。目前,公安部已經(jīng)部署全國公安機關開展“打擊洗錢犯罪專項行動"“打擊跨境賭博專項行動"“斷卡行動",不排除未來可能基于虛擬貨幣開展進一步的專項治理。該條中,將涉虛擬貨幣犯罪分為三種類型。
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其一,為虛擬貨幣相關業(yè)務活動中的非法經(jīng)營、金融詐騙等犯罪活動。這類活動主要指企業(yè)依托虛擬貨幣開展業(yè)務,如開設虛擬貨幣交易平臺、組織虛擬貨幣挖礦、通過虛擬貨幣買賣集資詐騙等。這類活動主要特點在于,涉事主體確實擁有相關虛擬貨幣資產(chǎn),并基于此開展業(yè)務。而對于虛擬貨幣而言,根據(jù)本《通知》已經(jīng)認定為非法經(jīng)營活動,繼續(xù)從事相關業(yè)務便滿足了《刑法》第二百二十五條非法經(jīng)營罪的構成要件,即本《通知》為非法經(jīng)營罪的認定提供了違反行政法的前置性規(guī)定。在此基礎上通過虛擬貨幣募集資金、開展支付結算等業(yè)務,便屬于非法經(jīng)營罪所涵蓋的范圍,情節(jié)嚴重的,承擔刑事責任。對于金融詐騙而言,集資詐騙罪、貸款詐騙罪、保險詐騙罪均有可能含涉其中。對于使用虛擬貨幣進行擔保、結算、虛構標的的行為,均由于虛擬貨幣業(yè)務非法化而具備了違法性質,在涉及金額大、用戶多的情況下,若企業(yè)出現(xiàn)資金鏈空缺,極易認定為存在非法占有目的,進而按照金融詐騙罪所涉犯罪追究刑事責任。
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其二,為利用虛擬貨幣實施的洗錢、賭博等犯罪活動。這類活動主要指相關主體以虛擬貨幣為工具,實施犯罪行為,通過虛擬貨幣這一中介達到犯罪目的。例如通過虛擬貨幣洗錢的行為,行為人通過境外虛擬貨幣服務商、交易所,實現(xiàn)虛擬貨幣與法幣的自由兌換,再通過小眾灰黑產(chǎn)業(yè)聊天軟件完成交割。若相關主體根據(jù)對家指令頻繁進行買進賣出操作,即使沒有聊天記錄,根據(jù)資金轉賬的金 額、筆數(shù)、轉賬方式等,亦可判斷可能是來自上游的犯罪所得,可以按照洗錢罪共犯、掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。[1]
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其三,為以虛擬貨幣為噱頭的非法集資、傳銷等犯罪活動。這類犯罪活動完全不涉及虛擬貨幣,只是打著虛擬貨幣的幌子,對不知情的一般公眾進行詐騙活動。一般體現(xiàn)為“互助盤"“空氣幣"“殺豬盤"等形式,行為人通過偽造資質或設立虛假虛擬貨幣及交易平臺,通過“投資老師"“幣圈精英"等人設,騙取受害者信任后,邀請其進行“虛擬貨幣投資"。前期通過高額回報率的方式吸引用戶,當賬戶資金滿足行為人詐騙需求后進行收割,迅速轉移資金,對行為人造成較大財產(chǎn)損失。這種利用虛擬貨幣外觀的龐氏騙局,涉及人數(shù)眾多、社會危害性大,尤其對于中老年人具有高度迷惑性與誘導性。以此為噱頭的投資項目應當引起高度關注,謹防財產(chǎn)受到損失。
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《通知》第(十四)條指出,中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會、中國支付清算協(xié)會、中國銀行業(yè)協(xié)會應加強會員管理與政策宣傳,形成行業(yè)自律,自覺抵制與虛擬貨幣有關的活動。對于涉及虛擬貨幣業(yè)務的會員,若情節(jié)顯著輕微,無需動用刑罰處罰的,可以由會員單位依照有關自律管理規(guī)定予以懲戒。而對于組織會員所發(fā)現(xiàn)的線索,亦應當及時向相關部門匯報,做到對涉虛擬貨幣業(yè)務的實時監(jiān)控。
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該條作為第四部分的最后一項條款,也是本部分構建多維度、多層次的風險防范和處置體系的末端環(huán)節(jié)。作為該體系中數(shù)量最多、分布最廣的企業(yè)主體,應在行業(yè)協(xié)會的指引下,自覺認識到虛擬貨幣業(yè)務的違法屬性,抵制涉虛擬貨幣業(yè)務的展開與傳播。同時,要凝聚起最廣大人民的智慧與力量,依托各類行業(yè)基礎設施開展虛擬貨幣交易炒作風險監(jiān)測。發(fā)揮群眾力量,讓每一個行業(yè)主體都成為虛擬貨幣監(jiān)管的責任者與監(jiān)督者,在行業(yè)內(nèi)形成自覺、自愿抵制虛擬貨幣業(yè)務,監(jiān)控虛擬貨幣交易風險的行業(yè)自律氛圍。
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三.
《通知》第五部分解讀
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《通知》第五部分在于強調(diào)對本政策的落實與宣傳推廣。
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《通知》第(十五)條指出,為防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險,應加強組織領導和統(tǒng)籌協(xié)調(diào),形成中央統(tǒng)籌、屬地實施、條塊結合、共同負責的長效工作機制,依法保護人民群眾財產(chǎn)安全,全力維護經(jīng)濟金融秩序和社會穩(wěn)定。
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至此,結合《通知》前述規(guī)定,已經(jīng)構建起多層次、多維度的,由中央統(tǒng)籌、屬地落實的,條塊結合、共同負責的涉虛擬貨幣業(yè)務監(jiān)管體系與工作機制。從用戶個體的謹慎注意義務、自覺遠離涉虛擬貨幣投資交易活動,到行業(yè)企業(yè)的自律管理、自覺抵制虛擬貨幣交易行為,再到行政機關履行監(jiān)督職責、強化部門協(xié)作,輸入端禁止新業(yè)務的展開,輸出端關停現(xiàn)有非法產(chǎn)業(yè),劃清涉虛擬貨幣業(yè)務紅線,發(fā)揮防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的主體作用。最后,則是行政機關與司法系統(tǒng)的緊密配合,對于嚴重擾亂社會秩序,損害人民群眾切身利益,情節(jié)嚴重的行為,通過法律手段追究刑事責任,切實維護經(jīng)濟金融秩序和社會穩(wěn)定。
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《通知》第(十六)條指出,在實施針對涉虛擬貨幣業(yè)務的行政行為之外,同時應當加強政策解讀和宣傳教育。從實體與宣傳引導兩方面,共同遏制涉虛擬貨幣業(yè)務的進一步展開,增強社會公眾風險防范意識,形成全社會自覺抵制的良好風氣。該條正是本文行文的出發(fā)點與落腳點,通過政策解讀,向社會公眾宣傳虛擬貨幣炒作等相關業(yè)務活動的違法性、危害性及其表現(xiàn)形式,增強防范意識,以免因涉虛擬貨幣業(yè)務造成不必要的財產(chǎn)損失。
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下期預告
基于對《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》剖析,針對涉虛擬貨幣相關企業(yè),將對可能涉嫌的刑事風險進行解讀與提示,為相關主體提供合規(guī)建議。
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