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去年，我們收到一家總部位于美國的某工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)商及其新加坡子公司的咨詢。我們了解到，新加坡子公司（“新加坡賣方"）與中國經(jīng)銷商（“中國買方"）簽訂了《國際經(jīng)銷協(xié)議》，約定由新加坡賣方出售產(chǎn)品（“標(biāo)的物"）給中國買方，貨款支付方式為中國買方在接收貨物后90天內(nèi)通過電匯方式支付，標(biāo)的物的所有權(quán)在交付時(shí)轉(zhuǎn)移給中國買方。

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在交付完成后，中國買方未按時(shí)支付部分款項(xiàng)高達(dá)約250萬美元（約合人民幣1,600萬元），新加坡賣方向我們尋求法律建議。根據(jù)《國際經(jīng)銷協(xié)議》的約定，任一方可以通過在新加坡提起仲裁的方式解決糾紛。考慮到國際仲裁程序非常耗時(shí)（包括仲裁程序以及在中國法院承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決兩個(gè)程序），同時(shí)會(huì)產(chǎn)生較為可觀的律師費(fèi)、第三方機(jī)構(gòu)費(fèi)用（如公證、翻譯等），國際仲裁并不是新加坡賣方解決本次爭議的優(yōu)先選擇。

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對(duì)此，我們建議新加坡賣方通過與對(duì)方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，就未支付款項(xiàng)的部分標(biāo)的物取回并進(jìn)行所有權(quán)保留，買方按照新的賬期清償后方可贖回標(biāo)的物。此外，在補(bǔ)充協(xié)議中，雙方約定了新的爭議解決條款，對(duì)本次進(jìn)行所有權(quán)保留的標(biāo)的物相關(guān)的糾紛將由中國法院根據(jù)中國法律管轄，方便新加坡賣方在產(chǎn)生爭議時(shí)直接在中國起訴中國買方。

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補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，新加坡賣方取回了部分標(biāo)的物作為中國買方對(duì)欠款的擔(dān)保，我們亦協(xié)助其在中國人民銀行征信中心動(dòng)產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)（“征信中心公示系統(tǒng)"，網(wǎng)址：http://www.zhongdengwang.org.cn）上進(jìn)行了登記。登記時(shí)，我們提交了標(biāo)的物的照片和標(biāo)的物清單作為擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的證明文件。

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通過所有權(quán)保留，新加坡賣方獲得了對(duì)收到貨款的保障，而中國買方也額外取得了一些時(shí)間以周轉(zhuǎn)資金、支付貨款。新加坡賣方最終收到了欠款，雙方避免了通過耗時(shí)耗費(fèi)的仲裁程序解決爭議，最大化保護(hù)了各自的權(quán)益。

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所有權(quán)保留是指在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的動(dòng)產(chǎn)交易中，根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，財(cái)產(chǎn)所有人移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)占有于對(duì)方當(dāng)事人，但仍保留其對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，待對(duì)方當(dāng)事人支付部分或全部價(jià)金或完成特定條件時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移的一種制度。

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所有權(quán)保留買賣合同下的動(dòng)產(chǎn)交易，是一種兼具買賣和擔(dān)保功能的特殊交易。一方面，在出賣人與買受人之間存在一個(gè)以移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)為最終目的的買賣合同，出賣人移轉(zhuǎn)標(biāo)的物之占有于買受人，買受人需按照約定支付標(biāo)的物的價(jià)金。另一方面，在買受人付清價(jià)金之前，標(biāo)的物的所有權(quán)仍然歸屬于出賣人，在買受人不能按約支付價(jià)金時(shí)，出賣人可以基于其對(duì)于標(biāo)的物的所有權(quán)而行使取回標(biāo)的物的權(quán)利。

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由此可見，對(duì)于標(biāo)的物的出賣人而言，所有權(quán)保留又具有擔(dān)保其對(duì)于買受人支付價(jià)金的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的功能，即在出賣人與買受人之間存在一個(gè)以買賣之標(biāo)的物為擔(dān)保物的附屬的擔(dān)保協(xié)議。

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《民法典》物權(quán)編第388條規(guī)定，擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同。此處，所有權(quán)保留(合同)即被涵蓋在“其他具有擔(dān)保功能的合同"之中。

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《民法典》合同編第641條規(guī)定了合同雙方可以在買賣合同中約定所有權(quán)保留，即買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

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關(guān)于出賣人的取回權(quán)，《民法典》第642條第一款規(guī)定了三種情形，觸發(fā)任一種情況并且造成出賣人損害的，出賣人有權(quán)取回標(biāo)的物：（一）未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付；（二）未按照約定完成特定條件；（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。

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第642條第2款則規(guī)定了出賣人取回標(biāo)的物的兩種方式：協(xié)商取回和法定取回。協(xié)商取回即出賣人可以與買受人協(xié)商取回標(biāo)的物；法定取回是指在雙方協(xié)商不成時(shí)，則出賣人可以參照擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序來行使其取回權(quán)。關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)，需參照《民事訴訟法》第196、197條關(guān)于擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的特別程序，由擔(dān)保物權(quán)人向擔(dān)保物財(cái)產(chǎn)所在地或擔(dān)保物登記地法院提出。此外，當(dāng)出賣人請(qǐng)求買受人返還標(biāo)的物的同時(shí)，亦可以要求買受人承擔(dān)標(biāo)的物折舊費(fèi)用和取回標(biāo)的物產(chǎn)生的律師費(fèi)用（參見(2020)津0111民初6480號(hào)買賣合同糾紛一審民事判決書）。

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根據(jù)2020年修正后的《買賣合同司法解釋》第26條，出賣人行使取回權(quán)受到兩類限制，一是若買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的75%以上，法院將對(duì)出賣人取回標(biāo)的物的請(qǐng)求不予支持；二是若第三人已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，則出賣人的取回權(quán)無法對(duì)抗第三人善意取得的權(quán)利。

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民法典第643條第1款規(guī)定，在出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定或者出賣人指定的合理回贖期限內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由的，可以請(qǐng)求回贖標(biāo)的物。 買受人行使回贖權(quán)的目的，是阻止出賣人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而對(duì)標(biāo)的物再行出賣，從而使得原買賣交易重新回到原定軌道。買受人行使回贖權(quán)的結(jié)果是買受人繼續(xù)占有使用標(biāo)的物。 第643條第2款規(guī)定，買受人在回贖期限內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物，出賣人可以以合理價(jià)格將標(biāo)的物出賣給第三人，出賣所得價(jià)款扣除買受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買受人；不足部分由買受人清償。

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所有權(quán)保留的登記對(duì)出賣人維護(hù)自身權(quán)益至關(guān)重要?！睹穹ǖ洹返?41條第2款規(guī)定，出賣人對(duì)標(biāo)的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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我國現(xiàn)行的所有權(quán)保留制度采取的是登記對(duì)抗主義，在所有權(quán)保留未進(jìn)行登記或是無法證明所有權(quán)保留具有排他屬性的情況下，法院有可能會(huì)認(rèn)為因?yàn)樗袡?quán)保留未公開化，因此僅能約束合同雙方，而駁回出賣人的起訴或執(zhí)行異議（參見（2016）粵01民終4209號(hào)案外人執(zhí)行異議之訴二審民事裁定書，）。因此，出賣人往往需要在所有權(quán)保留買賣合同糾紛或是對(duì)標(biāo)的物權(quán)屬提出執(zhí)行異議的程序中證明標(biāo)的物權(quán)屬（《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第311條，參見（2019）蘇02民終1645號(hào)案外人執(zhí)行異議之訴二審民事判決書，）。

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為落實(shí)《國務(wù)院關(guān)于實(shí)施動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記的決定》(“《決定》")的要求，規(guī)范動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記服務(wù)，中國人民銀行發(fā)布的《動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》(“《登記辦法》")，于2022年2月1日正式施行。

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具體而言，《登記辦法》將《決定》中企業(yè)融資常用的典型動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保業(yè)務(wù)，以及不屬于《決定》排除項(xiàng)之外的其他動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保業(yè)務(wù)，都納入統(tǒng)一登記系統(tǒng)的登記范圍。具體包括生產(chǎn)設(shè)備、原材料等抵押，應(yīng)收賬款質(zhì)押，存單、倉單、提單質(zhì)押等典型動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保業(yè)務(wù)，融資租賃、保理、所有權(quán)保留等具有擔(dān)保功能的交易，以及除機(jī)動(dòng)車、船舶、航空器抵押，債券、基金份額、股權(quán)質(zhì)押，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押等特殊動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保之外的其他擔(dān)保業(yè)務(wù)。

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《登記辦法》第2條將“所有權(quán)保留"納入了動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記范圍的擔(dān)保類型。根據(jù)《登記辦法》第4條，包括所有權(quán)保留在內(nèi)的權(quán)利擔(dān)保需要通過征信中心公示系統(tǒng)自主辦理登記。登記人需對(duì)登記內(nèi)容的真實(shí)性、完整性和合法性負(fù)責(zé)，征信中心不對(duì)登記內(nèi)容做實(shí)質(zhì)審查。

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而根據(jù)《登記辦法》第9條，在登記所有權(quán)保留時(shí)，登記人需要登記擔(dān)保權(quán)人和擔(dān)保人的基本信息、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的描述、登記期限等。擔(dān)保權(quán)人可以與擔(dān)保人約定將主債權(quán)金額、擔(dān)保范圍、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)等項(xiàng)目作為登記內(nèi)容。對(duì)擔(dān)保財(cái)產(chǎn)進(jìn)行概括性描述的，需要能夠合理識(shí)別擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。

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因此，在進(jìn)行所有權(quán)保留登記時(shí)，出賣人應(yīng)當(dāng)確保對(duì)標(biāo)的物描述明確、準(zhǔn)確，可以以此特定化并確認(rèn)標(biāo)的物。同時(shí)，登記時(shí)可以上傳含有所有權(quán)保留條款的買賣合同、標(biāo)的物的照片以及外包裝標(biāo)簽序列號(hào)的清單等，以便于在有潛在爭議產(chǎn)生時(shí)可以確定相關(guān)標(biāo)的物，證明出賣人已經(jīng)對(duì)于買賣合同項(xiàng)下標(biāo)的物的所有權(quán)保留進(jìn)行了適當(dāng)且必要的公示。

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需要注意的是，在國際貨物貿(mào)易買賣合同中，往往會(huì)出現(xiàn)適用外國法律的情形，因此貨物出賣方需要特別注意在合同適用外國法律的情形下，所有權(quán)保留條款的有效性。比如，在一起由中國法院審理的國際貿(mào)易糾紛中，買賣合同的適用法律為瑞士法律，而《瑞士民法典》第715條規(guī)定所有權(quán)保留須經(jīng)受讓人住所地官方登記才能生效。盡管如此，在該案二審判決中，上海市第二中級(jí)人民法院仍然認(rèn)定所有權(quán)保留條款有效，原因是在供貨合同簽訂時(shí)（2007年），買受人（中國公司）住所地并無相應(yīng)的登記機(jī)構(gòu)，且雙方對(duì)于所有權(quán)保留的合意清晰明確，未進(jìn)行登記公示不影響所有權(quán)保留條款在當(dāng)事人之間發(fā)生效力。（參見（2020）滬02民終550號(hào)所有權(quán)確認(rèn)糾紛 二審民事判決書）。

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盡管所有權(quán)保留買賣交易規(guī)定于《民法典》合同編買賣合同章，通過《民法典》第388條關(guān)于“擔(dān)保合同包括其他具有擔(dān)保功能的合同"的規(guī)定，明確了所有權(quán)保留買賣交易的擔(dān)保功能，所有權(quán)保留買賣交易中出賣人保留的所有權(quán)也就功能化為擔(dān)保物權(quán)。

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在所有權(quán)保留買賣交易中，貨物出賣人以其保留的所有權(quán)獲得了更為充分的保護(hù)，而買受人在貨物價(jià)款未獲足額清償?shù)那闆r下獲得對(duì)物的用益，實(shí)質(zhì)是出賣人以其保留的所有權(quán)為其價(jià)款債權(quán)或其他權(quán)利的實(shí)現(xiàn)提供擔(dān)保，從而以制度設(shè)計(jì)的內(nèi)在合理性為契機(jī)，一經(jīng)運(yùn)用即發(fā)揮了巨大的信用供給功能，并得以在國際貨物買賣合同中得以廣泛的應(yīng)用。

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