?

?

《合規(guī)審查辦法》對企業(yè)刑事合規(guī)建設(shè)、刑事合規(guī)評估和刑事合規(guī)審查提出了相對明確的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，從宏觀上看，這些細(xì)化規(guī)定為企業(yè)構(gòu)建刑事合規(guī)制度明確了三項要求。

?

?

《合規(guī)審查辦法》第一條規(guī)定，涉案企業(yè)合規(guī)審查,是指負(fù)責(zé)辦理案件的人民檢察院對第三方組織的評估過程和結(jié)論進行審核。針對未啟動第三方機制的小微企業(yè)合規(guī),可以由人民檢察院對其提交的合規(guī)計劃和整改報告進行審查。

?

換言之，在司法領(lǐng)域的刑事合規(guī)審查，是由刑事實務(wù)部門嚴(yán)格按照刑事標(biāo)準(zhǔn)來進行的。對企業(yè)來說，在構(gòu)建合規(guī)制度時，需要充分融入刑事元素，并且應(yīng)當(dāng)將刑事法律和刑事實務(wù)標(biāo)準(zhǔn)作為合規(guī)依據(jù)。

?

而在具體執(zhí)行中，在宏觀合規(guī)框架下的財務(wù)合規(guī)、稅務(wù)合規(guī)、證券合規(guī)、環(huán)保合規(guī)、產(chǎn)品質(zhì)量合規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)、信息與數(shù)據(jù)安全合規(guī)等具體模塊中，都需要融入刑事元素，從而確保相關(guān)刑事合規(guī)制度能夠經(jīng)得起刑事實務(wù)的審查和檢驗。

?

?

《合規(guī)審查辦法》第十四條規(guī)定，第三方組織對涉案企業(yè)專項合規(guī)整改計劃和相關(guān)合規(guī)管理體系有效性的評估,重點包括以下內(nèi)容:(一)對涉案合規(guī)風(fēng)險的有效識別、控制;(二)對違規(guī)違法行為的及時處置;(三)合規(guī)管理機構(gòu)或者管理人員的合理配置;(四)合規(guī)管理制度機制建立以及人力物力的充分保障;(五)監(jiān)測、舉報、調(diào)查、處理機制及合規(guī)績效評價機制的正常運行;(六)持續(xù)整改機制和合規(guī)文化已經(jīng)基本形成。

?

根據(jù)本條規(guī)則，刑事實務(wù)在審查企業(yè)刑事合規(guī)制度中，除了對合規(guī)制度本身的全面性和合理性予以審核外，還將重點關(guān)注刑事合規(guī)制度的可執(zhí)行性及企業(yè)內(nèi)部的執(zhí)行力情況。

?

具體而言，企業(yè)設(shè)計刑事合規(guī)方案時，其不僅需要設(shè)置專門的合規(guī)部門或者合規(guī)崗位，還需要為其他部門和崗位，以及不同層級的企業(yè)人員設(shè)置刑事合規(guī)制度，并提供人、財、物的資源支持，最終將風(fēng)險審查機制、風(fēng)險監(jiān)測機制、風(fēng)險控制機制和風(fēng)險處理機制融入企業(yè)內(nèi)部治理和經(jīng)營管理的全流程，實現(xiàn)刑事合規(guī)機制與企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營、內(nèi)部管理和文化培育的順暢銜接，提升企業(yè)人員刑事合規(guī)制度的執(zhí)行能力。

?

?

《合規(guī)審查辦法》第四條規(guī)定，涉案企業(yè)一般應(yīng)當(dāng)成立合規(guī)建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組,由其實際控制人、主要負(fù)責(zé)人和直接負(fù)責(zé)的主管人員等組成，必要時可以聘請外部專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員參與或者協(xié)助。合規(guī)建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組應(yīng)當(dāng)在全面分析研判企業(yè)合規(guī)風(fēng)險的基礎(chǔ)上,結(jié)合本行業(yè)合規(guī)建設(shè)指引，研究制定專項合規(guī)計劃和內(nèi)部規(guī)章制度。

?

根據(jù)本條規(guī)則，企業(yè)在組建合規(guī)建設(shè)團隊時，需要從兩個方面重點關(guān)注后續(xù)刑事合規(guī)的專業(yè)性問題：第一，刑事合規(guī)制度能夠符合刑事立法和刑事實務(wù)的專業(yè)性要求；第二，刑事合規(guī)制度能夠和企業(yè)治理及商業(yè)模式的個體需求相配適。

?

簡言之，企業(yè)刑事合規(guī)建設(shè)是一項專業(yè)、復(fù)雜的系統(tǒng)化工程，既涉及刑事訴訟的法律規(guī)則，也涉及企業(yè)治理，還涉及財務(wù)會計、商業(yè)把控等專業(yè)活動，因此，企業(yè)刑事合規(guī)支持團隊需要充分掌握刑事訴訟、行政、公司治理、證券、稅務(wù)等復(fù)合型法律知識，并具有充分的刑事訴訟法律經(jīng)驗，同時諳熟企業(yè)治理、商業(yè)邏輯等專業(yè)知識和專業(yè)技能，從而為企業(yè)刑事合規(guī)方案的高效運行保駕護航。

?

?

對企業(yè)而言，在制定和執(zhí)行刑事合規(guī)制度時，需要特別注意《合規(guī)審查辦法》第八條的規(guī)定。

?

《合規(guī)審查辦法》第八條規(guī)定，涉案企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對合規(guī)風(fēng)險防控和合規(guī)管理機構(gòu)履職的需要,通過制定合規(guī)管理規(guī)范、彌補監(jiān)督管理漏洞等方式,建立健全合規(guī)管理的制度機制。涉案企業(yè)的合規(guī)管理機構(gòu)和各層級管理經(jīng)營組織均應(yīng)當(dāng)根據(jù)其職能特點設(shè)立合規(guī)目標(biāo),細(xì)化合規(guī)措施。合規(guī)管理制度機制應(yīng)當(dāng)確保合規(guī)管理機構(gòu)或者管理人員獨立履行職責(zé),對于涉及重大合規(guī)風(fēng)險的決策具有充分發(fā)表意見并參與決策的權(quán)利。

?

不難看出，本條規(guī)則事實上是對前述三項基本要求的融合，在實操層面為企業(yè)提供了合規(guī)制度的構(gòu)建路徑。

點擊可查看大圖

?

簡單來說，從合規(guī)實踐的角度看，《合規(guī)審查辦法》第八條為企業(yè)刑事合規(guī)制度建設(shè)提供了以下三個實踐方向：

?

第一，企業(yè)不僅應(yīng)當(dāng)建立合規(guī)制度，更應(yīng)當(dāng)確保合規(guī)制度符合刑事標(biāo)準(zhǔn)；

?

第二，刑事合規(guī)制度不是單一制度，而是更需要融入企業(yè)治理全流程的體系化機制；

?

第三，刑事合規(guī)執(zhí)行不僅是內(nèi)設(shè)合規(guī)部門的職能，更需要不同層級企業(yè)人員的全面參與。

?

?

在企業(yè)構(gòu)建刑事合規(guī)制度時，如何將《合規(guī)審查辦法》第八條的指引性規(guī)定融入其中，是極具現(xiàn)實性的問題。根據(jù)筆者的刑事合規(guī)經(jīng)驗，從實操落地的角度看，盡管不同行業(yè)和不同類型企業(yè)的合規(guī)側(cè)重點各有不同，但是在合規(guī)方案的搭建上，仍然可遵循一定的共通性規(guī)則。

?

?

從合規(guī)制度的刑事專業(yè)性角度看，企業(yè)在構(gòu)建合規(guī)制度時，需要按照刑事準(zhǔn)據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)來制定，從而保障刑事合規(guī)在司法實務(wù)中的實效性。通常而言，企業(yè)可參考的刑事合規(guī)準(zhǔn)據(jù)包括：

?

* 刑事法律準(zhǔn)據(jù)，如刑事實體法律，刑事訴訟法律，刑事司法解釋，刑事司法意見等；

* 刑事政策準(zhǔn)據(jù)，如刑事政策文件，最高司法機關(guān)會議，特定時期、特定地域、特定類罪政策偏向等；

* 刑事類案風(fēng)險模型；

* 刑事程序參考要件；

* 刑事實體參考要件；

* 事實、證據(jù)與法律適用的刑事邏輯；

* 偵、控、辯、審的考量標(biāo)準(zhǔn)。

?

?

企業(yè)治理通常包括決策層、管理層和執(zhí)行層三方的互動，而在具體表現(xiàn)中，其往往體現(xiàn)為總部、各部門、分支機構(gòu)、分公司、下級子公司、門店、工廠等不同經(jīng)營管理環(huán)節(jié)和機構(gòu)之間的管理與分工。無論是從上下級互動的角度看，還是從跨部門之間互動角度看，抑或是從同一部門內(nèi)部人員的互動角度看，企業(yè)治理都需要遵循審議、決策、授權(quán)、管理、審批、指導(dǎo)、執(zhí)行、監(jiān)督、匯報、考核、激勵、懲戒等流程。

?

在構(gòu)建刑事合規(guī)制度時，應(yīng)當(dāng)將風(fēng)險審查、風(fēng)險控制和風(fēng)險處理的特殊刑事合規(guī)機制，融入企業(yè)的流程化管理中。

?

例如，企業(yè)在對重大商業(yè)活動的議事程序中，需要設(shè)置刑事風(fēng)險的合規(guī)審查流程，并按照刑事實務(wù)要求，對風(fēng)險審查的發(fā)起、執(zhí)行、結(jié)論采納和責(zé)任設(shè)置進行留痕化處理。

?

需要注意的是，在流程化管理中嵌入刑事合規(guī)機制的目標(biāo)，在于實現(xiàn)“自上而下"的刑事合規(guī)，即從頂層管理者的議事決策開始，通過審批、授權(quán)、執(zhí)行、監(jiān)督、考核等不同流程，逐級項下傳遞企業(yè)及最高管理層的刑事合規(guī)要求，從而鎖定企業(yè)的刑事合規(guī)取向，有效釋明企業(yè)最高管理層的合規(guī)意志。

?

?

根據(jù)《合規(guī)審查辦法》第八條的要求，除了企業(yè)內(nèi)設(shè)合規(guī)部門應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事合規(guī)職能外，企業(yè)其他各層級管理者和企業(yè)人員都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的合規(guī)職責(zé)權(quán)限。

?

因此，企業(yè)無論是在為頂層管理者配置職責(zé)權(quán)限，還是在為其他不同層級、不同業(yè)務(wù)部門的企業(yè)人員配置職責(zé)權(quán)限時，均應(yīng)當(dāng)增加與刑事合規(guī)有關(guān)的職責(zé)權(quán)限內(nèi)容。

?

例如，在業(yè)務(wù)管理中，可為業(yè)務(wù)部門配置針對交易對象和交易項目的合規(guī)審查和風(fēng)險評估職責(zé)；在人事管理中，對于重點崗位或者敏感崗位，應(yīng)當(dāng)在勞動用工規(guī)范中配置合規(guī)提示和合規(guī)監(jiān)督的執(zhí)行措施；又如，在財務(wù)管理中，可為財務(wù)部門配置符合刑事標(biāo)準(zhǔn)的支付審查職責(zé)等。

?

需要注意的是，在配置刑事合規(guī)職責(zé)權(quán)限時，為確保企業(yè)人員對刑事合規(guī)制度的執(zhí)行力，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注刑事合規(guī)的可行性問題，即刑事合規(guī)元素要能夠和具體管理事項或者業(yè)務(wù)事項相匹配，具有行使刑事合規(guī)職責(zé)權(quán)限的可行性。此外，對外資企業(yè)而言，在職責(zé)權(quán)限配置中，應(yīng)當(dāng)避免全盤照搬境外公司的合規(guī)制度，而是應(yīng)該根據(jù)中國公司的營商環(huán)境、經(jīng)營目標(biāo)、公司結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)特點，設(shè)計符合中國法律實踐特點的刑事合規(guī)職責(zé)權(quán)限。

?

?