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《虛擬貨幣監(jiān)管入刑化趨勢解讀》系列之六:虛擬貨幣監(jiān)管入刑趨勢下的企業(yè)合規(guī)(下)
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上期回顧:虛擬貨幣目前處于國家高度關(guān)注、嚴格監(jiān)管的范疇,行政違法界定基礎(chǔ)上也逐步出現(xiàn)了許多向刑事犯罪方向延伸的跡象,因此涉及與虛擬貨幣相關(guān)的企業(yè)主體,應(yīng)當對下述風險進行合理辨析及預(yù)防,并在此基礎(chǔ)上做好企業(yè)合規(guī)建設(shè),避免承擔不必要的民事、行政甚至刑事責任。文章從企業(yè)涉幣業(yè)務(wù)違法性辨析、以虛擬貨幣名義進行非法集資行為之辨析兩方面幫助涉幣企業(yè)進行風險預(yù)估與審查。
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隨著現(xiàn)實生活中,越來越多的老百姓了解并接觸到虛擬貨幣,涉虛擬貨幣的刑事案件也隨之增多,除了文章已經(jīng)提及的本身涉幣業(yè)務(wù)違法案件、以虛擬貨幣名義進行非法集資案件外,還存在以虛擬貨幣名義進行詐騙、洗錢、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益及幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的案件,筆者幫助涉幣企業(yè)對這兩類行為進行辨析,以便企業(yè)擦亮雙眼、遠離風險。
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以虛擬貨幣名義進行詐騙行為辨析
根據(jù)2021年6月22日“兩高一部"發(fā)布的《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(二)》及2018年11月9日最高人民檢察院發(fā)布的《檢察機關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引》,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪指以非法占有為目的,利用電話、短信、互聯(lián)網(wǎng)等電信網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段,虛構(gòu)事實,設(shè)置騙局,實施遠程、非接觸式詐騙,騙取公私財物的犯罪行為。根據(jù)虛擬貨幣的屬性,其本身便具有該類犯罪技術(shù)性、非接觸性、遠程性特征,極易成為犯罪分子實施詐騙犯罪的噱頭與工具。
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具體而言,以虛擬貨幣名義實施詐騙犯罪表現(xiàn)為“空氣幣"“互助盤"等形式,嫌疑人首先通過購買或偽造交易資質(zhì)、牌照,建立交易平臺,隨后通過社交網(wǎng)絡(luò)平臺,將團隊成員進行包裝,以“投資老師"“幣圈精英"的形象進行宣傳。通過利用受害者對虛擬貨幣的認識不足,拉攏受害者并獲得其信任后,引誘被害人進行大量非常規(guī)操作,騙取受害人資金。在實際交易過程中,可能并不存在依據(jù)區(qū)塊鏈算法產(chǎn)生的虛擬貨幣,僅通過嫌疑人后臺進行操作,讓用戶誤以為持有了虛擬貨幣資產(chǎn),再依照“龐氏騙局"的方式讓投資者誤以為獲得了高額回報,不斷擴充詐騙資金池,直至最后案件破獲或嫌疑人攜款潛逃,造成投資者的巨額財產(chǎn)損失。
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據(jù)此,結(jié)合924政策的最新規(guī)定,提示投資者,對于涉及虛擬貨幣的投資業(yè)務(wù),我國已經(jīng)明確其違法性質(zhì),抱有僥幸心理的投機行為或?qū)砭揞~財產(chǎn)損失。面對一切以虛擬貨幣為噱頭的盈利項目,均應(yīng)保持高度警惕,過高的收益率背后必然存在更高風險。
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以虛擬貨幣名義進行洗錢等行為辨析
根據(jù)新華社2021年10月8日消息,2020年11月,四川省涼山彝族自治州西昌市破獲一起利用虛擬貨幣洗錢案件,涉案金額超600萬元。本案中,犯罪嫌疑人通過組織買手,首先將上游犯罪獲得的“贓款"通過20余名買手賬戶購買虛擬貨幣,再指示買手將虛擬貨幣賣出,收入扣除傭金后轉(zhuǎn)回到指定賬戶,實現(xiàn)臟錢“洗白"。這一過程正是利用了虛擬貨幣具有匿名、無國界、點對點等特點,將非法所得兌換為虛擬貨幣,利用匿名性掩蓋犯罪資金的真實來源。
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根據(jù)我國《刑法》,上述行為可能涉嫌的罪名包括洗錢罪,掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。據(jù)此,做出如下風險提示:
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首先,對于洗錢罪而言,可以認為是下述犯罪的特殊類型犯罪。即當掩飾隱瞞的犯罪所得、犯罪所得收益屬于毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪這七類犯罪時,同時滿足洗錢罪的犯罪構(gòu)成,則不再認定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,而應(yīng)承擔更加嚴厲的刑罰處罰。洗錢罪的行為類型包括(一)提供資金帳戶的;(二)將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三)通過轉(zhuǎn)帳或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金的;(四)跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。2009年11月最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》也對第(五)款“其他方法"加以細化,但認定核心仍在于協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益。
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其次,對于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪而言,需明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞。根據(jù)《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條,“明知"應(yīng)當結(jié)合被告人的認知能力,接觸他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額,犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式以及被告人的供述等主、客觀因素進行認定。具體而言,有以下7種情形之一即可認定:(一)知道他人從事犯罪活動,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;(二)沒有正當理由,通過非法途徑協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物的;(三)沒有正當理由,以明顯低于市場的價格收購財物的;(四)沒有正當理由,協(xié)助轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移財物,收取明顯高于市場的“手續(xù)費"的;(五)沒有正當理由,協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的;(六)協(xié)助近親屬或者其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物的;(七)其他可以認定行為人明知的情形。
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最后,對于幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助。具體入罪標準可參考2019年11月兩高發(fā)布的《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》。
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上述三項罪名在客觀上均表現(xiàn)為行為人收到指令,在虛擬貨幣交易平臺中實施買賣虛擬貨幣的行為。三者主要區(qū)別在于主觀上對于被幫助行為的了解程度。若明確了解自身行為是為上游犯罪提供幫助,則至少可以認定掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪;若了解所幫助的上游犯罪為刑法特別規(guī)定的7項罪名,則可認定為洗錢罪;若僅具有模糊了解或應(yīng)當具有了解,感受到可能涉嫌犯罪而仍鋌而走險,提供賬戶或收付款渠道的,可以按照幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪作為兜底罪名定罪處罰。
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因此,對于投資者而言,應(yīng)當妥善保管自己的身份證、銀行卡、手機卡等,不要輕易出借、出售給他人;保管好自己銀行卡賬戶、收款碼等相關(guān)信息。對于“刷單"“跑分"“提供賬戶就掙錢"等信息應(yīng)保持警惕,避免被犯罪分子利用,參與到上述犯罪行為之中。尤其對于企業(yè)投資者,即使并不明知自己的行為在為犯罪提供幫助,但是通過資金流轉(zhuǎn)獲利數(shù)額大、對象多、交易頻繁的,也可能受到偵查機關(guān)的調(diào)查詢問,不排除被采取凍結(jié)賬戶等手段的可能性。由此為公司帶來負面影響,將降低企業(yè)聲譽、影響企業(yè)后續(xù)業(yè)務(wù)的開展。作為正常開展業(yè)務(wù)經(jīng)營的企業(yè),應(yīng)當提前進行賬戶風險監(jiān)測,既要避免企業(yè)自身涉嫌洗錢行為,也要管好員工遠離涉虛擬貨幣業(yè)務(wù),在日常資金流轉(zhuǎn)中建立合規(guī)監(jiān)測機制,主動匯報異常交易信息,實現(xiàn)企業(yè)與風險之間的有效切割。
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結(jié)語
隨著虛擬貨幣在國際市場上的匯率不斷增長,我國越來越多的老百姓開始了解并逐步接受這一新興事物,從而在刑事案件領(lǐng)域里也越來越多出現(xiàn)了虛擬貨幣的身影。2020年11月,江蘇省鹽城市中級人民法院宣布了一起涉案金額超77億元的 WoToken 特大網(wǎng)絡(luò)傳銷案的二審裁定結(jié)果,駁回上訴人的上訴,維持一審法院作出的以組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪分別判處高某某等多個被告人有期徒刑以及罰金的判決,該案也成為國內(nèi)迄今最大的一起虛擬幣交易案;今年315期間,上海市公安局對外正式披露其所偵破的上海首例利用虛擬貨幣實施網(wǎng)絡(luò)傳銷犯罪的案件,抓獲犯罪嫌疑人10余名,涉案金額達1億余元。在筆者發(fā)表文章前夕,4月25日,江蘇蘇州相城區(qū)檢察院官微“相城檢察發(fā)布"發(fā)布一則消息顯示,該區(qū)檢察院近日制發(fā)了《涉虛擬貨幣犯罪偵查指引》,針對虛擬貨幣隱匿性強、跨境流通快、價值兌換多元等特點,為規(guī)范偵查工作提供全流程指導(dǎo)。這是筆者所知的業(yè)內(nèi)首例成體系的刑事辦案指引,同時也證明筆者對于虛擬貨幣監(jiān)管政策逐步入刑化解讀的觀點。希望本篇文章能夠為對虛擬貨幣感興趣的法人、非法人機構(gòu)和自然人有所啟發(fā)與提示。