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跨境投資中的債務(wù)重組——跨境股權(quán)質(zhì)押登記問題（開曼質(zhì)押登記篇）
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系列導(dǎo)語
在各類跨境投資的項(xiàng)目中，投資人最擔(dān)心的問題莫過于被投企業(yè)的財務(wù)狀況出現(xiàn)困境，進(jìn)而影響其持續(xù)經(jīng)營能力和償債能力并最終演變?yōu)閭鶆?wù)危機(jī)。這些投資人可能是企業(yè)公募或私募債券的持有人、享有抵押品的銀團(tuán)放貸機(jī)構(gòu)、各類融資架構(gòu)中的夾層債權(quán)人，或是享受回購權(quán)或強(qiáng)制出售權(quán)的權(quán)益投資人。
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跨境投資項(xiàng)目下的債務(wù)重組，往往會涉及多法域下的復(fù)雜法律問題、救濟(jì)方式和司法程序。特別是在典型的境外持股架構(gòu)下，當(dāng)開曼公司作為境外母公司出現(xiàn)債務(wù)危機(jī)時，如何通過BVI及香港子公司逐級下沉債權(quán)人的風(fēng)控或增信機(jī)制，如何銜接和落地相關(guān)境內(nèi)外救濟(jì)措施，如何最終幫助債權(quán)人控制或取得境內(nèi)子公司的資產(chǎn)或其提供的擔(dān)保品或抵押品，這些問題的妥善解決是債務(wù)重組成功的關(guān)鍵。這要求參與跨境債務(wù)重組項(xiàng)目的專業(yè)執(zhí)行團(tuán)隊(duì)具有跨市場和跨國界的運(yùn)作能力、多法域的法律和司法實(shí)操經(jīng)驗(yàn)、高效的項(xiàng)目管理能力以及深刻的風(fēng)險認(rèn)知和風(fēng)險反制籌劃能力。由于各個法域下的質(zhì)權(quán)之設(shè)立、優(yōu)先順位和有效性對于債權(quán)人和質(zhì)押權(quán)人來說至關(guān)重要，加強(qiáng)對主要離岸法域?qū)|(zhì)押行為的程序性規(guī)定和質(zhì)權(quán)有效性的判定認(rèn)識能有效地防范潛在的交易風(fēng)險。
本文作為"跨境股權(quán)質(zhì)押登記問題"系列的第三篇，將重點(diǎn)分享開曼法下公司股權(quán)質(zhì)押的規(guī)則以及實(shí)操的常見做法，希望對讀者有所啟發(fā)。
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開曼質(zhì)押的內(nèi)檔登記
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開曼法規(guī)定，開曼公司必須在它的注冊辦事處以書面形式保存押記或者抵押登記冊，并把將明確影響公司財產(chǎn)的押記或者抵押登記在內(nèi)，包括記錄擔(dān)保的金額以及受抵押人的名稱等。債權(quán)人或者公司股東可以在任何合理時候查閱抵押登記冊，如果被拒絕，所有相關(guān)人士都會被罰款，而且法官可能強(qiáng)制公司立刻提供登記冊供債權(quán)人和公司股東查閱。如果公司的財產(chǎn)被抵押或押記，又沒有在公司內(nèi)檔登記，所有相關(guān)人士都將被罰款。
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開曼質(zhì)押的公開登記與優(yōu)先性
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與香港或BVI相比，開曼公司注冊處沒有可供公開查詢的擔(dān)保登記系統(tǒng)。因此，開曼法下?lián)５男Я蛢?yōu)先性需按照適用的普通法規(guī)則（除非合同另有規(guī)定）進(jìn)行判斷。
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相關(guān)的普通法規(guī)則主要包括以下幾個：
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（1）抵押/押記的優(yōu)先性主要由抵押/押記創(chuàng)設(shè)的時間（通常為擔(dān)保文件簽署的時間）決定；
（2）提供對價的未知悉的善意第三人可以取得優(yōu)先性；
（3）浮動抵押優(yōu)先性的參考日期為抵押固化的日期，也就是該浮動抵押變成固定抵押之日。
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基于上述規(guī)則，為保護(hù)擔(dān)保的優(yōu)先性，律師在起草開曼法管轄的擔(dān)保文件時，通常會加入包括但不限于以下的安排（以擔(dān)保品為股份為例）：
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（1）擔(dān)保文件中明確所設(shè)立的擔(dān)保為固定抵押而非浮動抵押。即使如此，法院仍有可能根據(jù)擔(dān)保品的特征判定一項(xiàng)擔(dān)保為浮動抵押，即使擔(dān)保文件聲稱該擔(dān)保為固定抵押。
（2）被質(zhì)押股份的證書由擔(dān)保權(quán)人持有，且在發(fā)行該等受質(zhì)押股份的公司的股東名冊中，對相應(yīng)的受質(zhì)押股份進(jìn)行標(biāo)注（Notation）。
（3）擔(dān)保人預(yù)先簽署一份被質(zhì)押股份的轉(zhuǎn)讓文書（Instrument of Transfer）,并授權(quán)擔(dān)保權(quán)人在擔(dān)?？蓤?zhí)行的狀態(tài)下（enforceable），將被質(zhì)押股份受讓人的名稱與生效時間填入轉(zhuǎn)讓文書，并使之生效。
（4）通過特別決議更改被質(zhì)押公司的章程，此類更改通常包括取消董事拒絕登記轉(zhuǎn)讓的酌情決定權(quán)和調(diào)整"公司有義務(wù)注意股份的擔(dān)保權(quán)益"的部分等。
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結(jié)語
通過本系列文章對香港、BVI、開曼關(guān)于股權(quán)質(zhì)押登記規(guī)則的介紹，讀者可能注意到了一個現(xiàn)象，即這些離岸法域?qū)蓹?quán)質(zhì)押的登記（無論是私人登記還是公開登記），均是登記在質(zhì)押人（Chargor/Mortgagor）名下，而非被質(zhì)押公司的名下。這種登記邏輯與中國大陸的法律有所區(qū)別，實(shí)踐中需特別留意。
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在跨境債務(wù)重組的項(xiàng)目中，一份擔(dān)保文件可能同時需要考慮多個法域的規(guī)則，例如：出質(zhì)人為BVI公司，擔(dān)保品為香港公司股份，質(zhì)押文件適用香港法時，就需要同時考慮BVI法關(guān)于公司資產(chǎn)設(shè)立擔(dān)保的登記規(guī)則，以及香港法關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保執(zhí)行、公司章程變更、股東名冊變更、甚至契據(jù)簽署格式等方面的規(guī)定。這就對主辦律師專業(yè)知識、項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)以及協(xié)調(diào)各法域資源的能力提出了很高的要求。如讀者對本話題有興趣，歡迎與我們?nèi)〉寐?lián)系。
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