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跨境投資中的債務(wù)重組——香港上市公司股票質(zhì)押
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系列導(dǎo)語
在各類跨境投資的項目中，投資人最擔(dān)心的問題莫過于被投企業(yè)的財務(wù)狀況出現(xiàn)困境，進而影響其持續(xù)經(jīng)營能力和償債能力并最終演變?yōu)閭鶆?wù)危機。這些投資人可能是企業(yè)公募或私募債券的持有人、享有抵押品的銀團放貸機構(gòu)、各類融資架構(gòu)中的夾層債權(quán)人，或是享受回購權(quán)或強制出售權(quán)的權(quán)益投資人。
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跨境投資項目下的債務(wù)重組，往往會涉及多法域下的復(fù)雜法律問題、救濟方式和司法程序。特別是在典型的境外持股架構(gòu)下，當(dāng)開曼公司作為境外母公司出現(xiàn)債務(wù)危機時，如何通過BVI及香港子公司逐級下沉債權(quán)人的風(fēng)控或增信機制，如何銜接和落地相關(guān)境內(nèi)外救濟措施，如何最終幫助債權(quán)人控制或取得境內(nèi)子公司的資產(chǎn)或其提供的擔(dān)保品或抵押品，這些問題的妥善解決是債務(wù)重組成功的關(guān)鍵。這要求參與跨境債務(wù)重組項目的專業(yè)執(zhí)行團隊具有跨市場和跨國界的運作能力、多法域的法律和司法實操經(jīng)驗、高效的項目管理能力以及深刻的風(fēng)險認(rèn)知和風(fēng)險反制籌劃能力。由于各個法域下的質(zhì)權(quán)之設(shè)立、優(yōu)先順位和有效性對于債權(quán)人和質(zhì)押權(quán)人來說至關(guān)重要，加強對主要離岸法域?qū)|(zhì)押行為的程序性規(guī)定和質(zhì)權(quán)有效性的判定認(rèn)識能有效地防范潛在的交易風(fēng)險。
本文旨在初步探討對香港上市公司股份質(zhì)押可以采取的各類形式及質(zhì)押文件撰寫的要點，供各位讀者參詳。
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一、實體股票 vs 電子股票
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對于香港上市公司而言，投資者有兩種持股方式：
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一種形式是實物股票（又稱紙質(zhì)股票）：與非上市的私人公司股份類似，持有紙質(zhì)股票的投資人為該股票的法定（legal）及實益（beneficial）所有權(quán)人；
另外一種形式為電子股票：投資人將股票存放于券商處，由券商在中央結(jié)算及交收系統(tǒng)(CCASS) 中代為持有——中央結(jié)算及交收系統(tǒng)(CCASS)是在香港聯(lián)交所上市的股票交易的中央對手方結(jié)算及存管系統(tǒng)。根據(jù)CCASS的說明，于中央結(jié)算系統(tǒng)持有的所有股份的法定所有權(quán)（legal ownership）均登記在中央結(jié)算系統(tǒng)的nominee公司名下，電子股票的“所有人"（即股票購買人）僅在其持有的股份中享有實益權(quán)益（或由券商作為實益所有權(quán)人（beneficial owner）代其持有）。
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投資人可以自由選擇將股票存為紙質(zhì)股票或電子股票，或在兩種狀態(tài)之間進行轉(zhuǎn)換。今年7月份，巴菲特清倉式減持某公司股票的傳言引發(fā)市場動蕩。而有相關(guān)專業(yè)人士分析稱，巴菲特倉位變動的實際原因是將實物股票轉(zhuǎn)換為通過券商持有的電子股票。
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二、質(zhì)押契據(jù)中的常見安排
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如香港上市公司股票以實物股票的形式存在，那么對該類股票質(zhì)押的形式與普通非上市私人公司的股票質(zhì)押類似，常見安排包括出質(zhì)人（mortgagor）與質(zhì)權(quán)人（mortgagee）簽署關(guān)于被質(zhì)押紙質(zhì)股份的share mortgage（股份質(zhì)押），并將被質(zhì)押股份的股份證書、顯示質(zhì)權(quán)人為相關(guān)股份持有人的公司股東名冊副本、以及經(jīng)簽署但未注明日期的股份轉(zhuǎn)讓文書或其他關(guān)于轉(zhuǎn)股的文件（包括但不限于出質(zhì)人內(nèi)部決議等）交付予質(zhì)權(quán)人。更進一步的，出質(zhì)人可能會簽署授權(quán)函，全權(quán)授權(quán)質(zhì)權(quán)人代其行使股東的權(quán)利，包括但不限于任命、更換董事的權(quán)利，參與投票的權(quán)利等等，并授權(quán)質(zhì)權(quán)人代其完成其已交付予質(zhì)權(quán)人但未注明日期的轉(zhuǎn)股文書等文件。
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如香港上市公司股票以電子股票的形式存在，出質(zhì)人并非被質(zhì)押股票的法定所有權(quán)人（legal owner）。與紙質(zhì)股票質(zhì)押相區(qū)別的是，常見的電子股票的質(zhì)押文件中會包括以下安排：
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要求出質(zhì)人在質(zhì)權(quán)人指定的券商開設(shè)一個或多個證券賬戶，并將擬質(zhì)押股票轉(zhuǎn)讓至該證券賬戶中；
除在被質(zhì)押股票及相關(guān)權(quán)利上設(shè)立第一順位固定押記（first fixed charge）外，出質(zhì)人對證券賬戶的所有權(quán)利會讓與（assign）質(zhì)權(quán)人作為一項擔(dān)保手段；
（作為質(zhì)押文件的附件）出質(zhì)人向券商發(fā)出通知，告知券商出質(zhì)人對證券賬戶的權(quán)利已讓與質(zhì)權(quán)人的事實，并要求券商遵守質(zhì)權(quán)人向其發(fā)出的指示。券商將被要求確認(rèn)及承諾遵守該通知。
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三、追繳擔(dān)保品
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考慮到上市公司股票市值短時間內(nèi)可能大幅波動等特點，上市公司股票質(zhì)押文件中（或與之關(guān)聯(lián)的貸款文件中），不時會出現(xiàn)追繳擔(dān)保品的安排。當(dāng)?shù)盅嘿Y產(chǎn)價值比（loan-to-value ratio, 簡稱LTV Ratio）根據(jù)文件中約定的計算公式高于特定數(shù)值時，質(zhì)權(quán)人可以向質(zhì)押人發(fā)出追繳通知，要求質(zhì)押人在特定時間內(nèi)向證券賬戶（根據(jù)質(zhì)押契據(jù)已質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人）轉(zhuǎn)入現(xiàn)金或上市公司股票，使得LTV Ratio降回原定門檻以下。如質(zhì)押人違反該約定，將構(gòu)成一項違約事件（event of default），造成主債權(quán)立即到期、產(chǎn)生違約利息等后果。
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結(jié)語
跨境重組語境中，常見的出險企業(yè)包括香港上市公司，其股票或債券的市值處在劇烈波動之中。妥善地處置上市證券，使之為重組交易提供有價值的擔(dān)保，而非不可控的風(fēng)險，是設(shè)計重組方案時的重要考量因素。
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