香港與商標和商標訴訟有關(guān)的主要法律基礎(chǔ)是《商標條例》第 559 章，并由《商標規(guī)則》第 559A 章補充，兩者均于 2003 年 4 月 4 日生效?！渡虡藯l例》是主要來源，優(yōu)先于《商標規(guī)則》。高等法院規(guī)則第 4A 章（民事訴訟規(guī)則）的商標部分（即第100條命令）在適當(dāng)情況下也適用。此外，香港實行普通法制度，因此香港的法院就商標訴訟的判決案例亦具有相關(guān)性。如果當(dāng)事方在法律問題上存在分歧，他們可以讓法院參考過去的先例決定來考慮。商標訴訟案件通常向香港高等法院原訟法庭提起。

根據(jù)《商標條例》第 3 條，商標指任何能夠?qū)⒛骋黄髽I(yè)的貨品或服務(wù)與其他企業(yè)的貨品或服務(wù)作出識別并能夠藉書寫或繪圖方式表述的標志，可由文字（包括個人姓名）、標記、設(shè)計、字母、字符、數(shù)字、圖形元素、顏色、貨物的形狀或其包裝、甚至聲音和氣味構(gòu)成。然而，根據(jù)該條例，商標必須能夠以書寫或圖形方式表現(xiàn)，即以書寫、繪圖、樂譜、書面描述或其任何組合的方式。 因此，除非可以通過繪圖或任何書面描述清楚地描述聲音或氣味，否則它不能注冊為商標。

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商標可以分為注冊商標或未注冊商標。 任何根據(jù)《商標條例》注冊的商標，稱為"注冊商標"。 注冊商標持有人享有《商標條例》所賦予的保障。 如果一個商標沒有在香港注冊，即使它已經(jīng)在其他國家注冊，它在香港也不會受到《商標條例》的保護。 未注冊商標在香港僅受普通法保護，免受假冒行為（Action of Passing Off）侵害。

根據(jù)《商標條例》注冊商標，須向知識產(chǎn)權(quán)署署長提出申請。要獲得注冊資格，商標必須滿足能夠?qū)⑸暾埲说纳唐坊蚍?wù)與其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)區(qū)分開來，并能夠以書寫或繪圖方式表述。此外，商標的注冊亦可能因以下理由而被拒絕（見《商標條例》第 11 條和第 12 條）：

如果申請中的相關(guān)商標屬于上述任何類別，知識產(chǎn)權(quán)署可能會拒絕其申請。

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商標注冊申請亦必須說明申請注冊的商品或服務(wù)清單，以及商品或服務(wù)所屬的類別。如果申請成功，商標將注冊在申請人名下。商標一經(jīng)注冊，注冊期限為 10 年，由提交注冊申請之日起計（見《商標條例》第 48 條和第 49 條）。 每次注冊續(xù)期都需要支付續(xù)期費，注冊期在續(xù)期后會再延長 10 年。

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根據(jù)《商標條例》第 18 條，就同一或類似的商品或服務(wù)，如果另一人在營商或業(yè)務(wù)過程中使用與該注冊商標相同或相似的商標，則注冊商標持有人可以對該人提出商標侵權(quán)訴訟。 如果該注冊商標為馳名商標，而另一人在商業(yè)或者經(jīng)營過程中使用與馳名商標相同或者近似的商標，無論是否與該注冊商標屬相同或類似的商品或服務(wù)，注冊商標持有人亦可以對該人提出商標侵權(quán)訴訟。

就注冊商標而言，任何人在在營商過程或業(yè)務(wù)運作中使用以下標志即構(gòu)成侵權(quán)（《商標條例》第 18 條）：

商標的"使用"定義為將其應(yīng)用于商品或其包裝、提供或展示商品以在該標志下銷售以及其他貿(mào)易/商業(yè)活動。在判斷某標志是否與其他商標相似時，會考慮對該標志與商標的整體視覺、聽覺和/或概念相似性的評價。

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在判斷標志的使用是否可能導(dǎo)致公眾混淆時，會遵循普通法原則考慮與情況相關(guān)的所有因素，包括該使用是否可能與在先商標相關(guān)（《商標條例》第7條）。

如果未注冊商標根據(jù)《巴黎公約》被承認為馳名商標，則它可以被視為"在先商標"（《商標條例》第 5 條），并可以用來反對其他相同或類似商標的注冊。

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此外，未注冊商標也可以受到普通法下假冒法（law of passing off）的保護。 一般來說，就未注冊商標的假冒索賠，需要證明三個要素：

商標的善意使用（以下使用只要是按照在工業(yè)或商業(yè)事宜中的誠實做法作出），則不屬侵犯注冊商標：

（《商標條例》第 19 (3) 條）

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另外，《商標條例》第 19 (4)條亦規(guī)定了"在先使用"的抗辯理據(jù)：如未經(jīng)注冊的商標或其他標志在某注冊商標在香港首次使用或注冊日期之前已經(jīng)被持續(xù)使用（在營商過程或業(yè)務(wù)運作中使用及被其他人所知悉），則該項使用不屬侵犯該注冊商標。

商標持有人可對注冊商標的侵權(quán)行為提起訴訟。在采取任何此類步驟之前，商標持有人可以發(fā)送訴前信函給侵權(quán)方，要求停止任何侵權(quán)活動，并支付損害賠償金。

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如侵權(quán)方不理會訴前信函，繼續(xù)侵權(quán)行為，商標持有人可以向香港高等法院原訟法庭提起對侵權(quán)人的訴訟，訴訟程序與一般民事訴訟程序相同。在商標侵權(quán)的民事訴訟中，商標持有人可以向法院申請以下方式救濟：

如情況緊急，商標持有人向法院單方面申請禁制令（ex parte injunction），以扣留、保管、保全、檢查和交付侵權(quán)物品以及與侵權(quán)行為有關(guān)的文件。

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商標持有人就商標侵權(quán)提出民事訴訟的案件中，根據(jù)案件的實際情況，法庭可能會給予以下濟助：

? 永久禁制令

如果法院判定被告的行為構(gòu)成商標侵權(quán)，受限于法院的司法自由裁量權(quán)，法院通常會授予禁止被告繼續(xù)侵權(quán)行為的禁令。禁令將僅限于被告實際實施的侵權(quán)行為。法院會考慮案件的實際情況，并不愿意發(fā)出超出正當(dāng)理由的禁令。

??損害賠償

通常，損害賠償?shù)慕痤~是根據(jù)因商標侵權(quán)而造成原告人的利潤損失或被告的所得利潤作出評估的，特別是如果這些利潤可能超過原告人的利潤損失。

? 交付或銷毀侵權(quán)商品

原告人可以申請法院命令，將被告在營商過程或業(yè)務(wù)運作中所管有、保管或控制的任何侵犯性貨品、侵犯性物料或侵犯性物品交付該擁有人或法院所指示的其他人（《商標條例》第 23 條）。法院可以命令將已交付的侵權(quán)貨品、物料或物品作出沒收、銷毀、循商業(yè)以外的途徑處置或以法院認為合適的其他方式處理（《商標條例》第25條）。

? 召回令

法院亦可能會發(fā)出要求被告人召回侵權(quán)產(chǎn)品的命令。

假冒是關(guān)于商人可有權(quán)維護其生意商譽，而展開法律行動。這種權(quán)利并非由任何法例條文賦予，而是根據(jù)普通法而得到的權(quán)利。當(dāng)一名商人非法地向其他人作出虛假陳述（誤導(dǎo)），以使對方相信自己的貨品或服務(wù)就是其他商人的貨品或服務(wù)，這便會構(gòu)成假冒。商人的虛假陳述，一般是以下述方式作出：

就假冒所進行的法律行動，并不只限于模仿商標，而即使假冒行為是基于模仿商標，有關(guān)商標亦未必需要是注冊商標。所以，雖然未經(jīng)注冊的商標不受《商標條例》保護，但這類商標仍可以根據(jù)普通法獲得保護，不受假冒侵犯。另一方面，注冊商標可受《商標條例》保護，同時亦受普通法中有關(guān)假冒的法律保障。要成功控告另一方假冒，原告人必須證明前文"非注冊商標"中所列明的三個要素。

就假冒作出的法律行動，屬于民事訴訟。受害人可獲得的補償或補救方式如下：

商標持有人如知悉任何侵權(quán)物品在香港進口或出口，或在香港制造或出售，可連同相關(guān)證據(jù)向香港海關(guān)提出投訴。海關(guān)受理投訴后，可對相關(guān)場所進行突擊搜查，扣押涉嫌侵權(quán)物品。 海關(guān)將邀請商標持有人或其審查員到海關(guān)對侵權(quán)物品進行審查。 如果海關(guān)認為有侵權(quán)行為發(fā)生，他們可以將案件移交律政司進行刑事起訴。

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就涉嫌侵權(quán)物品，律政司可根據(jù)以下控罪向有關(guān)人士進行刑事起訴：

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(a) 在營商過程或業(yè)務(wù)運作中

(i) 將虛假商品說明應(yīng)用于任何貨品；

(ii) 供應(yīng)或要約供應(yīng)已應(yīng)用虛假商品說明的貨品；或；

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(b) 管有任何已應(yīng)用虛假商品說明的貨品作售賣或任何商業(yè)或制造用途。

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(c) 偽造任何商標；

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(d) 將任何商標或任何與某一商標極為相似而相當(dāng)可能會使人受欺騙的標記以虛假方式應(yīng)用于任何貨品；

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(e) 制造任何供人偽造商標或供人用以偽造商標的印模、印版、機器或其他儀器；

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(f) 處置或管有任何供人偽造商標的印模、印版、機器或其他儀器等。

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(《商品說明條例》第7條及第9條)

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對上述罪行的最高處罰為港幣 500,000 元的罰款和五年的監(jiān)禁。

商標是一家公司或企業(yè)的重要標志，如發(fā)現(xiàn)任何可能的商標侵權(quán)行為，應(yīng)及早尋求法律意見，以免錯過保障使用商標的合法權(quán)益的時機。

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回到文章開頭提到的電視劇《回歸》，筆者認為劇中由于男主角在香港使用"粵德居"商標經(jīng)營酒樓多年，即使其前妻的"粵德居"餐飲集團之后在香港注冊了"粵德居"的商標，他理應(yīng)可以根據(jù)《商標條例》第 19 (4)條的"在先使用"為抗辯理據(jù)，而不屬侵犯已注冊的"粵德居"商標。