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港府筑巢引鳳下，赴港投資法律Tips之稅務(wù)篇（上）
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系列導(dǎo)語
香港承襲英美普通法，法治完善，多次蟬聯(lián)全球最自由的經(jīng)濟(jì)體，國際頂尖專業(yè)人才匯集，又“背靠內(nèi)地、聯(lián)通世界"，參與內(nèi)地的龐大市場，有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢。但過去幾年里，由于各種復(fù)雜原因，香港發(fā)展勢能和邊際不斷承壓。值此時期，香港特首李家超于2022年10月發(fā)表了其首份施政報告，放眼香港未來，提出了一系列新舉措。特別是，在招商引才方面，為強(qiáng)化香港的國際競爭力、不斷增強(qiáng)香港國際金融中心發(fā)展動能，吸引內(nèi)地更多優(yōu)質(zhì)企業(yè)及高端人才來港發(fā)展，香港政府將全力構(gòu)建新體系，推出一系列新措施，包括：
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成立「引進(jìn)重點企業(yè)辦公室」，專責(zé)向內(nèi)地和海外的重點企業(yè)提供特別配套措施和一站式服務(wù)，以引進(jìn)到港；
從「未來基金」撥出300 億元， 成立「共同投資基金」， 以引進(jìn)和投資落戶香港的企業(yè)；
成立「人才服務(wù)窗口」， 專責(zé)制訂并統(tǒng)籌招攬內(nèi)地和海外人才的策略和工作，以及向來港人才提供一站式支援；
推出「高端人才通行證計劃」，羅致高端人才來港發(fā)展；
退還合資格外來人才在成為香港永久性居民前在港置業(yè)已繳付額外的印花稅（實施前非永久居民購房印花稅可高達(dá)30%），助力人才在港扎根。
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借此之際，我們特推出本「港府筑巢引鳳，赴港投資法律Tips」系列文章，向大家介紹在香港落地發(fā)展及投資中需要注意的事項，包括：如何在香港設(shè)立公司、香港稅負(fù)如何、用工方面需特別注意的事項、如何辦理簽證、公司運(yùn)營中的用戶隱私問題等，期望對大家來香港發(fā)展有所助益。
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本篇為本系列文章的第二篇，我們將為大家介紹香港稅法制度的一些問題。
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香港是在跨境交易中常常涉及的法域，其受青睞的主要原因之一是其稅收制度相比很多在岸法域極具吸引力。在本稅務(wù)篇（上）中，我們將介紹跨境交易涉及的常見香港稅務(wù)問題，包括香港的稅務(wù)概況、主要稅種以及跨境交易中的稅務(wù)考量。
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一、香港稅務(wù)的概況以及利得稅
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跨境交易常涉及的香港稅務(wù)包括利得稅、物業(yè)稅、個人薪俸稅以及印花稅。香港物業(yè)稅稅率16%-17%；在香港如果有房產(chǎn)等物業(yè)出租的情況下，所得的租金收入需要向政府交納的稅收稱之為物業(yè)稅。個人薪俸稅稅率不超過17%；任何人在香港的收入如果來自職位、受聘或退休，都須繳交薪俸稅，薪俸稅率在減免各項扣除和免稅額后以累進(jìn)方式計算。
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香港利得稅在中華人民共和國法律里面最近似的概念就是所得稅。就利得稅/所得稅而言，中國稅法對于中國稅務(wù)居民來自全球的收入征稅，且就全世界主體來自于中國大陸的收入征稅；而香港僅就全世界主體來源于香港的利潤征稅。
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根據(jù)香港法律，判斷一個實體是否需要在港繳納利得稅，要看其是否符合以下三個條件：
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1. 在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)；
2.?從經(jīng)營該業(yè)務(wù)中取得利潤；
3.?利潤來源于香港。
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第1條標(biāo)準(zhǔn)是一個事實問題，要結(jié)合具體的實際情況來判斷，沒有一個放之四海而皆準(zhǔn)的規(guī)則。在判斷是否在港經(jīng)營業(yè)務(wù)方面，納稅人的設(shè)立地和注冊地是不相關(guān)的。也就是說，存在這樣的情況，即一個公司在香港以外的地區(qū)設(shè)立，但它仍然有可能面臨繳納香港利得稅的義務(wù)。與此相關(guān)，海外設(shè)立的實體如果在香港設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，或者在香港擁有代理人，且該分支機(jī)構(gòu)或者代理人具有經(jīng)常性和一般性的權(quán)力代表該實體磋商和簽訂合約，則該分支機(jī)構(gòu)或代理人屬于香港稅法下的常設(shè)機(jī)構(gòu)（永久機(jī)構(gòu)），那么該海外實體就構(gòu)成在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)。此外，經(jīng)營業(yè)務(wù)的地點和產(chǎn)生收入的業(yè)務(wù)的地點也并不必然相同。這就是說，在香港經(jīng)營的業(yè)務(wù)可能會產(chǎn)生來源于香港以外地區(qū)的利潤，而這部分利潤是免征香港利得稅的。盡管如此，如果一個實體是香港稅務(wù)居民，那么一般來講，該實體的活動有很大可能性是構(gòu)成在香港經(jīng)營業(yè)務(wù)的。
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第2條標(biāo)準(zhǔn)也是一個事實問題，在實務(wù)中并無太多爭議，在此不贅述。
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比較有趣的是第3條關(guān)于利潤來源于香港的標(biāo)準(zhǔn)，這歷來是一個非常難以判斷的問題，也是實踐中爭議最多的一個問題。其困難的地方在于幾乎每個關(guān)于利潤來源于香港的爭議案件都需要充分考慮其自身的事實來確定。在納稅爭議的實踐中，法官還是給出了一個寬泛的指引來確定利潤是否來源于香港，那就是看納稅人做了什么活動來賺取利潤，以及納稅人是在哪里從事了這些活動。在確定各類別利潤來源地時有如下一般性的規(guī)定：
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a. 提供服務(wù)的利潤來源，為提供服務(wù)的地方；
b. 從事某項活動（如制造貨物）的利潤來源，為執(zhí)行該活動或制造程序的地方；
c. 出租物業(yè)的利潤來源，為物業(yè)所在地;
e. 買賣證券或期貨的利潤來源，為買賣合約生效的地方。
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需要注意的是，盡管有上述規(guī)定，利潤來源地的問題仍然是一個復(fù)雜而困難的問題，需要考慮個案相關(guān)的全部事實和情況，具體問題具體分析，才能得出可靠的結(jié)論。
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另外，值得注意的是，由于公司適用的香港利得稅率是16.5%（年利潤低于特定數(shù)值的更是折半收稅），遠(yuǎn)低于內(nèi)地的企業(yè)所得稅稅率。在盡職調(diào)查被投資集團(tuán)的香港公司的時候，需要關(guān)注在內(nèi)地提供服務(wù)或制造商品的利潤轉(zhuǎn)移定價到香港的情況（例如集團(tuán)的內(nèi)地公司將產(chǎn)品低價賣給香港公司，然后再由香港公司高價賣給境外真正的買方）。這不再屬于香港稅務(wù)不合規(guī)的問題，而屬于不合理逃避內(nèi)地稅務(wù)責(zé)任的問題，需要投資者根據(jù)具體情況充分了解內(nèi)地稅務(wù)不合規(guī)對將來上市的影響情況。
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二、跨境交易中的稅務(wù)考量
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根據(jù)香港法律，利得稅的一個重要豁免就是香港就資本利得不征稅。如果投資者以尋求長期資本增值為目標(biāo)投資股本，投資者的投資利潤是免征香港利得稅的。
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這也就是說，在涉及內(nèi)地資產(chǎn)的跨境交易中，如何將更多的經(jīng)濟(jì)實質(zhì)放在香港以及如何將交易的重心放在香港，是交易架構(gòu)籌劃的時候需要從稅務(wù)角度考慮的重要問題。這也解釋了為什么在外資進(jìn)出比較自由的上海，商業(yè)、物流地產(chǎn)普遍存在外資控股的情況。
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當(dāng)投資者本身是離岸基金的時候，香港稅務(wù)的情況會比較復(fù)雜。一是基金可能無法預(yù)期退出的情況，不排除短期退出的可能；為了盡量降低香港稅務(wù)風(fēng)險，會避免投資的相關(guān)利潤來源于香港。二是基金涉及到普通合伙（“GP"）或其關(guān)聯(lián)方特殊有限合伙人（“SLP"）以及投資管理人（“IM"）的績效收益以及管理費(fèi)的香港稅務(wù)問題；GP或SLP收取的績效收益很可能被認(rèn)定是GP向基金提供服務(wù)的報酬而不再適用就資本利得免稅的豁免，而非在香港設(shè)立的IM收取的管理費(fèi)作為提供管理服務(wù)的報酬也面臨香港稅務(wù)風(fēng)險；這些離岸主體均需要避免由于未經(jīng)籌劃的管理和運(yùn)營行為導(dǎo)致其收取的績效收益或管理費(fèi)被認(rèn)定為來源于香港的利潤。
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總的來說，在跨境交易的架構(gòu)設(shè)計中，需要通盤考慮稅務(wù)、合規(guī)、法律和商業(yè)因素。其中稅務(wù)是跨境交易中首當(dāng)其沖考慮的因素。雖然香港交易律師通常會建議客戶另外聘請稅務(wù)專家參與跨境交易架構(gòu)設(shè)計，但是律師身經(jīng)百戰(zhàn)能夠一開始就提議正確的架構(gòu)也非常重要。
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本篇為本系列文章的第二篇，后續(xù)我們將發(fā)表稅務(wù)篇（下）重點介紹香港的基金統(tǒng)一稅務(wù)豁免制度以及附帶權(quán)益稅務(wù)寬減制度。
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系列結(jié)語
香港作為最發(fā)達(dá)的國際金融中心之一，一直保持著極強(qiáng)的靈活性和韌性。可以預(yù)見，未來香港將在發(fā)揮法治健全、市場自由、營商環(huán)境高效、開放及公平的優(yōu)勢基礎(chǔ)上，增強(qiáng)發(fā)展動能，實現(xiàn)新的飛躍。
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