一方面，作為成熟的國際金融中心，香港在金融監(jiān)管，包括投資者保護(hù)方面早已形成一套相對(duì)成熟和完善的監(jiān)管框架。根據(jù)"相同業(yè)務(wù)、相同風(fēng)險(xiǎn)、相同規(guī)則"的監(jiān)管原則，在新法出臺(tái)或舊法修訂以前，既有的法律應(yīng)當(dāng)適用于新業(yè)務(wù)。

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另一方面，《宣言》也表示，香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)（"SFC"）將就新發(fā)牌制度下的零售投資者可買賣虛擬資產(chǎn)的適當(dāng)程度展開公眾咨詢。截止2022年11月底，SFC尚未發(fā)布前述公眾咨詢文件，因此本文暫且圍繞現(xiàn)行立法框架予以簡要介紹。

香港法例第571章《證券及期貨條例》是香港證券及期貨行業(yè)監(jiān)管的主要法律。《證券及期貨條例》在投資者保護(hù)方面的主要規(guī)定包括如下方面：

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1. 投資者保障

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《證券及期貨條例》第5條證監(jiān)會(huì)的職能及權(quán)力條款明確了，SFC的職能包括在顧及投資于或持有金融產(chǎn)品的公眾對(duì)該等投資或持有的認(rèn)知水平和專門知識(shí)所達(dá)程度后，確保他們獲得適當(dāng)程度的保障。

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2. 牌照管理

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《證券及期貨條例》附表5訂明了十種類別的受規(guī)管活動(dòng)，并就各類受規(guī)管活動(dòng)加以定義。擬從事該十類已實(shí)施的受規(guī)管活動(dòng)的主體應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)的牌照，即通常所說的1號(hào)牌至10號(hào)牌。

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3. 投資者賠償制度

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《證券及期貨條例》就成立投資者賠償基金作出規(guī)定，以便向因在2003年4月1日或之后發(fā)生的持牌中介機(jī)構(gòu)或認(rèn)可財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)違責(zé)而蒙受金錢損失的投資者作出賠償，而該些損失必須涉及香港交易所買賣的產(chǎn)品。在2020年1月1日或之后發(fā)生的違責(zé)事件，投資者賠償基金亦涵蓋投資者在上海證券交易所或深圳證券交易所交易及容許透過互聯(lián)互通安排下的北向通傳遞買賣指示的證券損失。基金由投資者賠償有限公司負(fù)責(zé)管理。該公司是一家獨(dú)立的公司，負(fù)責(zé)接收、評(píng)核及裁定向投資者賠償基金提出的申索，向申索人支付賠償金額，以及向違責(zé)的持牌中介機(jī)構(gòu)或認(rèn)可財(cái)務(wù)機(jī)構(gòu)追討賠償。[1]

香港法例第517D章《證券及期貨<專業(yè)投資者>規(guī)則》（"《專業(yè)投資者規(guī)則》"）進(jìn)一步細(xì)化了專業(yè)投資者的定義和范圍。根據(jù)投資者適當(dāng)性管理的原則，即既有的虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)監(jiān)管框架，虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)的客戶范圍僅限于相應(yīng)的專業(yè)投資者。

《操守準(zhǔn)則》對(duì)持牌人/注冊(cè)人在KYC、客戶協(xié)議、為客戶提供資料等方面都作出了較為詳盡的指引。

《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)運(yùn)營者的發(fā)牌條件和條款及條件》（"《虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)發(fā)牌條件》"）為SFC于2019年11月6日發(fā)布之《立場書 監(jiān)管虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)》的附錄。就投資者保護(hù)而言，該附錄所設(shè)定的虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)的發(fā)牌條件包括與客戶進(jìn)行交易、保管客戶資產(chǎn)方面。

《適用于管理投資于虛擬資產(chǎn)的投資組合的持牌法團(tuán)的標(biāo)準(zhǔn)條款及條件》（"《虛擬資產(chǎn)投資組合發(fā)牌條件》"）對(duì)從事管理虛擬資產(chǎn)投資組合的虛擬資產(chǎn)基金管理公司施加發(fā)牌條件，并通過施加發(fā)牌條件實(shí)施投資者保護(hù)。

SFC和香港金融管理局（"香港金管局"）于2022年1月28日發(fā)布《有關(guān)中介人的虛擬資產(chǎn)相關(guān)活動(dòng)的聯(lián)合通函》（"《聯(lián)合通函》"），該通函進(jìn)一步要求分銷虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品須施加額外的投資者保障措施。

從投資者保護(hù)角度來看，香港現(xiàn)行的證券法律立法框架將投資者分類為專業(yè)投資者和零售投資者。

專業(yè)投資者的定義見于《證券及期貨條例》附表1 第1 部第1 條[2]。根據(jù)《操守準(zhǔn)則》以及《專業(yè)投資者規(guī)則》，專業(yè)投資者可進(jìn)一步細(xì)分為機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者、法團(tuán)專業(yè)投資者和個(gè)人專業(yè)投資者：機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者指《證券及期貨條例》附表1第1部第1條"專業(yè)投資者"的定義第(a)至(i)段所指的人士。法團(tuán)專業(yè)投資者屬于《專業(yè)投資者規(guī)則》第4、6及7條所指的信托法團(tuán)、法團(tuán)或合伙。個(gè)人專業(yè)投資者屬于《專業(yè)投資者規(guī)則》第5條所指的個(gè)人。

雖然至今為止尚沒有明確的法律條文給出定義，通常而言，香港法下的零售投資者應(yīng)指專業(yè)投資者以外的投資者。

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一般認(rèn)為，零售投資者欠缺充分的專業(yè)知識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)承受能力。因此，從監(jiān)管角度，相對(duì)專業(yè)投資者，零售投資者應(yīng)當(dāng)?shù)玫礁鼮橥晟坪统浞值谋Ｗo(hù)，以及適當(dāng)?shù)耐顿Y者教育。也正因如此，如果虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)被獲準(zhǔn)適當(dāng)?shù)孛嫦蛄闶弁顿Y者開放，筆者認(rèn)為，在立法過程中需要討論，相應(yīng)的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商就零售投資者的投資者保護(hù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種程度的義務(wù)或采取何種程度的保護(hù)措施。

根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，受規(guī)管的虛擬資產(chǎn)業(yè)務(wù)僅可面向?qū)I(yè)投資者。

SFC及香港金管局認(rèn)為，零售投資者在合理情況下不大可能理解上述風(fēng)險(xiǎn)，故虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品可能會(huì)被視為"復(fù)雜產(chǎn)品"。為此，《聯(lián)合通函》要求，分銷屬于復(fù)雜產(chǎn)品的虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品的中介人，需施加額外的投資者保護(hù)措施。該等額外保護(hù)措施包括，被視為復(fù)雜產(chǎn)品的虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品（少數(shù)例外情況見下文詳述）僅被允許售予專業(yè)投資者；并且除專業(yè)投資者中的機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者和合資格的法團(tuán)專業(yè)投資者外，中介人在代表客戶執(zhí)行虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品的交易前，應(yīng)先評(píng)估該客戶在投資虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品方面知識(shí)的掌握程度。

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以上情形的例外情況是，根據(jù)《聯(lián)合通函》第8條規(guī)定，在獲證監(jiān)會(huì)指明的受規(guī)管交易所上買賣的少數(shù)虛擬資產(chǎn)相關(guān)衍生產(chǎn)品，并就交易所買賣虛擬資產(chǎn)衍生產(chǎn)品基金而言，該類基金在指定司法管轄區(qū)獲相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可或核準(zhǔn)售予零售投資者。[3]簡而言之，如某一虛擬資產(chǎn)產(chǎn)品，即使屬于復(fù)雜產(chǎn)品，其交易已依據(jù)現(xiàn)行制度受到規(guī)管且被許可向零售投資者出售的，則該等虛擬資產(chǎn)產(chǎn)品的客戶可以不限于專業(yè)投資者，但鑒于這些產(chǎn)品被視為復(fù)雜交易所買賣衍生產(chǎn)品，中介人依然需要遵從有關(guān)衍生產(chǎn)品的現(xiàn)行規(guī)定，例如進(jìn)行虛擬資產(chǎn)知識(shí)評(píng)估，以作為額外保障措施。

《虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)發(fā)牌條件》在針對(duì)虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)運(yùn)營者的發(fā)牌條件的首條即規(guī)定，持牌人只可向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)。

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《聯(lián)合通函》則進(jìn)一步明確："為提供充分的投資者保障，證監(jiān)會(huì)及金管局認(rèn)為適宜及有必要規(guī)定中介人如要提供虛擬資產(chǎn)交易服務(wù)，便只可與獲證監(jiān)會(huì)發(fā)牌的虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)（證監(jiān)會(huì)持牌平臺(tái)）合作，不論是透過介紹客戶到有關(guān)平臺(tái)進(jìn)行直接交易，或與有關(guān)平臺(tái)開設(shè)綜合賬戶。有關(guān)服務(wù)應(yīng)只提供予專業(yè)投資者……若第1類中介人以介紹代理人的身份提供虛擬資產(chǎn)交易服務(wù)，它們應(yīng)只將屬于專業(yè)投資者的客戶介紹至證監(jiān)會(huì)持牌平臺(tái)，而不應(yīng)就介紹服務(wù)而代客戶向平臺(tái)轉(zhuǎn)發(fā)任何交易指示或持有任何客戶資產(chǎn)（包括法定貨幣及客戶虛擬資產(chǎn)）。"

SFC與金管局僅允許1號(hào)牌（證券交易）或4號(hào)牌（就證券提供意見）的持牌人就虛擬資產(chǎn)提供意見。根據(jù)《聯(lián)合通函》，就虛擬資產(chǎn)提供意見的對(duì)象僅限于第1類或第4類受規(guī)管活動(dòng)服務(wù)的現(xiàn)有客戶。

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《聯(lián)合通函》還要求持牌中介人僅可向?qū)I(yè)投資者就虛擬資產(chǎn)提供意見，并且在提供服務(wù)前進(jìn)行虛擬資產(chǎn)知識(shí)評(píng)估。

現(xiàn)行的相關(guān)監(jiān)管文件在投資者保護(hù)措施方面多次提及中介人應(yīng)當(dāng)對(duì)客戶進(jìn)行虛擬資產(chǎn)知識(shí)評(píng)估。分銷虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品和就虛擬資產(chǎn)提供意見前，中介人應(yīng)當(dāng)評(píng)估客戶對(duì)虛擬資產(chǎn)的認(rèn)識(shí)。但是，如果客戶屬于機(jī)構(gòu)專業(yè)投資者及合資格的法團(tuán)專業(yè)投資者，則可以豁免虛擬資產(chǎn)知識(shí)評(píng)估。其中，"合資格的法團(tuán)投資者"，指已通過《操守準(zhǔn)則》第15.3A 段的評(píng)估規(guī)定及完成第15.3B 段的程序的法團(tuán)專業(yè)投資者。

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《聯(lián)合通函》附錄1給出了用作評(píng)估客戶是否被視為具有虛擬資產(chǎn)知識(shí)的準(zhǔn)則（非詳盡無遺），這些準(zhǔn)則包括：

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"1. 客戶曾否接受有關(guān)虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品的培訓(xùn)或出席有關(guān)課程；

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2. 客戶現(xiàn)時(shí)或過往的工作經(jīng)驗(yàn)是否與虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品有關(guān)；或

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3. 客戶是否有曾進(jìn)行虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品交易的經(jīng)驗(yàn)。

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若客戶在過去三年內(nèi)曾就任何虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)行五項(xiàng)或以上的交易，將會(huì)被視為具有虛擬資產(chǎn)知識(shí)。"

聲明

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