什么是海外家族信托？

從本質(zhì)上說(shuō)，信托是一種雙方的契約關(guān)系，是設(shè)立人基于對(duì)受托人的信任，將信托財(cái)產(chǎn)交給受托人，由受托人以自己的名義、為受益人的利益或特定目的而進(jìn)行管理和處分財(cái)產(chǎn)的行為。信托法律關(guān)系體現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與受益權(quán)相分離。具體而言，在一個(gè)信托結(jié)構(gòu)，最基本的要素包括以下幾個(gè)方面：

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• 設(shè)立人：設(shè)立人提供信托財(cái)產(chǎn)，指定受托人、并有權(quán)監(jiān)督受托人；

• 受托人：承擔(dān)著管理、處分信托財(cái)產(chǎn)的責(zé)任，必須為受益人的最大利益出發(fā)，依照信托契約以及相關(guān)法律規(guī)定等管理信托財(cái)產(chǎn)，并接受監(jiān)督；

• 信托財(cái)產(chǎn)：是受托人取得的財(cái)產(chǎn)（譬如擬上市公司的股權(quán)或海外上市公司股票、海外金融資產(chǎn)、海外不動(dòng)產(chǎn)等）。信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，其獨(dú)立于設(shè)立人未建立信托的財(cái)產(chǎn)，也獨(dú)立于受托人的財(cái)產(chǎn)；

• 受益人：是在信托中享有信托受益權(quán)的人，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)享有受益權(quán)，但不直接對(duì)信托財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。

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簡(jiǎn)而言之，當(dāng)設(shè)立人搭建了信托架構(gòu)并將信托財(cái)產(chǎn)裝入信托后，這些財(cái)產(chǎn)將不再保留在設(shè)立人名下，從法律上來(lái)說(shuō)，這些信托財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不再是設(shè)立人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)了，但設(shè)立人可以通過(guò)與受托人之間的協(xié)議約定而部分參與到信托財(cái)產(chǎn)的管理和運(yùn)作中，比如決定信托應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行投資等。此外，受托人會(huì)結(jié)合設(shè)立人擬定的想法，分批有序地把信托財(cái)產(chǎn)傳承給受益人（比如設(shè)立人的子孫后代）。

設(shè)立海外家族信托，設(shè)立人最需要關(guān)注的六大核心問(wèn)題

隨著我國(guó)高凈值人群的逐步增加，財(cái)富傳承的需求愈發(fā)迫切。高凈值個(gè)人一方面希望能夠給后代一個(gè)可靠的生活保障，擺脫財(cái)富傳承環(huán)節(jié)的傳統(tǒng)困境；另一方面也希望避免因后代揮霍或者姻親問(wèn)題導(dǎo)致家族財(cái)富分散進(jìn)而引發(fā)不必要的紛爭(zhēng)。與此同時(shí)，許多高凈值個(gè)人在進(jìn)行財(cái)富規(guī)劃傳承安排時(shí)也有著債務(wù)隔離、稅務(wù)籌劃等方面的考慮。

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在私人財(cái)富規(guī)劃領(lǐng)域，為了實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承和保護(hù)的目的，高凈值人群常見(jiàn)的財(cái)富規(guī)劃工具包括家族信托、私人基金會(huì)、財(cái)產(chǎn)協(xié)議、保險(xiǎn)以及遺囑等，綜合靈活運(yùn)用多種工具可以更好的滿足家族的多重需求。作為財(cái)富規(guī)劃工具中最為復(fù)雜的家族信托，則可以同時(shí)滿足多重需求，尤其在財(cái)富傳承、稅務(wù)籌劃、重視隱私以及保護(hù)資產(chǎn)安全等方面?zhèn)涫荜P(guān)注。

在許多客戶的設(shè)想中，財(cái)富傳承的目的不僅是要對(duì)財(cái)富進(jìn)行有效分配，保障子孫后代生活無(wú)憂，避免家庭矛盾的產(chǎn)生，他們更希望能夠?qū)筝呑龀龈L(zhǎng)期的安排，激勵(lì)后代品行正直、有所成就。

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海外家族信托可以根據(jù)設(shè)立人的要求靈活設(shè)置各種條款，有序地進(jìn)行資產(chǎn)傳承分配。設(shè)立人還可以通過(guò)在信托文件中附加對(duì)后代的期望條件，實(shí)現(xiàn)對(duì)后代的教育和約束，完成物質(zhì)財(cái)富和精神財(cái)富的雙重傳承。

隨著新《個(gè)人所得稅法》的實(shí)施，以及金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換工作的開(kāi)展，客戶們希望尋求更合理、有效的稅務(wù)籌劃。

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若沒(méi)有搭建海外家族信托，中國(guó)稅務(wù)居民個(gè)人需要就其名下持有的境外資產(chǎn)（無(wú)論是離岸公司股權(quán)還是金融資產(chǎn)等）所產(chǎn)生的收益在中國(guó)境內(nèi)繳納20%的個(gè)人所得稅。而海外家族信托有機(jī)會(huì)幫助境內(nèi)個(gè)人實(shí)現(xiàn)收入遞延納稅、降低財(cái)產(chǎn)傳承中的潛在稅負(fù)等作用，具體內(nèi)容可以參考問(wèn)題六。

對(duì)于一些家業(yè)關(guān)系復(fù)雜的個(gè)人來(lái)說(shuō)，隱私保護(hù)本身也是財(cái)富傳承籌劃的一項(xiàng)挑戰(zhàn)。

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海外家族信托架構(gòu)非常重視信托相關(guān)內(nèi)容的隱私保護(hù)，包括信托下的資產(chǎn)分配方案都受到嚴(yán)格保密，這為使用者們帶來(lái)心理安全感上的保障，也更容易促進(jìn)后代的和諧共生。

資產(chǎn)保護(hù)、風(fēng)險(xiǎn)隔離是客戶在進(jìn)行財(cái)富傳承安排時(shí)普遍提出的要求。大家都希望確保企業(yè)運(yùn)營(yíng)和風(fēng)險(xiǎn)投資所帶來(lái)的負(fù)債和風(fēng)險(xiǎn)不會(huì)影響家庭財(cái)富安全，同時(shí)也不愿意看到未來(lái)子女婚姻破裂而導(dǎo)致家族財(cái)富分流。

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由于信托財(cái)產(chǎn)在法律上具有獨(dú)立性，采用海外家族信托作為財(cái)富規(guī)劃工具將有效保護(hù)信托資產(chǎn)不受債務(wù)危機(jī)困擾，在最大程度上確保財(cái)富的傳承不受婚姻關(guān)系以及家庭關(guān)系變化的影響。

海外家族信托，顧名思義，是針對(duì)海外財(cái)產(chǎn)的一種財(cái)富傳承工具，鑒于目前我國(guó)外匯管制、外資準(zhǔn)入限制、外資并購(gòu)等一系列法規(guī)政策，境內(nèi)財(cái)產(chǎn)原則上是無(wú)法裝入到海外家族信托內(nèi)的。此處所指的境內(nèi)財(cái)產(chǎn)是指境內(nèi)的金融資產(chǎn)、個(gè)人直接持有的境內(nèi)公司股權(quán)及境內(nèi)不動(dòng)產(chǎn)等。有以下兩種情形需要特別注意區(qū)分：

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（1）個(gè)人通過(guò)海外離岸公司間接持有境內(nèi)運(yùn)營(yíng)主體。除非境內(nèi)運(yùn)營(yíng)主體有明確的境內(nèi)上市計(jì)劃，否則該海外架構(gòu)是典型的可以置入信托的股權(quán)架構(gòu)。對(duì)于有境內(nèi)上市計(jì)劃的公司而言，由于目前我國(guó)監(jiān)管部門(mén)尚未有認(rèn)可實(shí)控人帶海外信托架構(gòu)上市的案例，即便已經(jīng)搭建了海外家族信托架構(gòu)的企業(yè)及企業(yè)家也可能面臨在國(guó)內(nèi)上市前拆除海外信托的問(wèn)題。因此，此類企業(yè)家需要格外注意是否選擇搭建海外家族信托以及搭建的時(shí)間點(diǎn)，比如，上市后在不實(shí)質(zhì)影響股權(quán)架構(gòu)和實(shí)控人穩(wěn)定性的前提下再考慮嵌入海外家族信托。

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（2）個(gè)人通過(guò)境內(nèi)公司在境外投資并持有境外標(biāo)的企業(yè)。雖然該持股架構(gòu)下的最終標(biāo)的是境外企業(yè)，但由于我國(guó)企業(yè)境外投資相關(guān)后續(xù)跟蹤監(jiān)管要求，企業(yè)家并不能直接把境外標(biāo)的企業(yè)裝入海外家族信托中，只能通過(guò)合理合法的商業(yè)安排，將海外收益以其他方式與海外家族信托相結(jié)合。

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我們遇到許多客戶會(huì)問(wèn)，那我已經(jīng)是通過(guò)個(gè)人直接持有境內(nèi)股權(quán)的結(jié)構(gòu)了，我還有機(jī)會(huì)做海外家族信托嗎？境內(nèi)股權(quán)結(jié)構(gòu)確實(shí)有機(jī)會(huì)通過(guò)變動(dòng)重組的方式變成境外股權(quán)架構(gòu)以嵌入海外家族信托，但通常稅負(fù)成本會(huì)比較高，一方面需要結(jié)合個(gè)案實(shí)際情況進(jìn)行規(guī)劃，另一方面筆者建議，若未來(lái)個(gè)人擬新增境內(nèi)投資時(shí)，可以考慮做好事前規(guī)劃，比如直接搭建境外持股架構(gòu)，以靈活滿足未來(lái)的海外信托需求。

海外家族信托并非結(jié)構(gòu)單一的金融理財(cái)產(chǎn)品，更不是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的模板，而是一個(gè)復(fù)雜的架構(gòu)體系。

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對(duì)于計(jì)劃設(shè)立海外家族信托的個(gè)人來(lái)說(shuō)，設(shè)立海外家族信托通常需要經(jīng)歷如下階段：（1）選聘受托人（即信托公司） - （2）擬定信托架構(gòu) - （3）完成盡調(diào)審查 - （4）準(zhǔn)備信托文件（包括信托契約、意愿書(shū)、轉(zhuǎn)股文件等） - （5）簽署上述信托文件 - （6）轉(zhuǎn)讓海外資產(chǎn)以完成信托資產(chǎn)注入。

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同時(shí)，在整個(gè)海外家族信托設(shè)立過(guò)程中，除了設(shè)立人和信托公司外，另一個(gè)重要的參與方即為信托法律顧問(wèn)。信托法律顧問(wèn)會(huì)全程參與上述提到的信托設(shè)立的6個(gè)階段，從設(shè)立人及家庭的角度為客戶設(shè)計(jì)和把關(guān)所有信托設(shè)立細(xì)節(jié)，最終與信托公司和其他參與方（比如境外銀行）一起協(xié)作完成信托資產(chǎn)注入以落地信托架構(gòu)。

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在海外家族信托設(shè)立的全部過(guò)程中，設(shè)立人需要結(jié)合本人和家族成員的身份情況、財(cái)產(chǎn)情況、婚姻狀況、個(gè)人意愿和稅務(wù)安排等因素，選擇并設(shè)計(jì)合適的信托方案，搭建完整的信托架構(gòu)，制定傳承分配方案，并最終完成海外家族信托的落地。在這個(gè)復(fù)雜架構(gòu)的搭建過(guò)程中，設(shè)立人需要在多個(gè)環(huán)節(jié)依靠法律專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人士的建議，尤其是在法律和稅務(wù)領(lǐng)域，以避免未來(lái)產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議。

如何設(shè)計(jì)有價(jià)值的海外家族信托架構(gòu)，以確保境外資產(chǎn)裝入信托后，海外家族信托可以發(fā)揮其應(yīng)有的作用，是每一位設(shè)立人都必須關(guān)注的課題。需要注意的是，海外家族信托并不是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的架構(gòu)或產(chǎn)品，不能簡(jiǎn)單、標(biāo)準(zhǔn)化的處理，而是需要根據(jù)每一個(gè)不同的家庭情況來(lái)定制化處理。如果只是拿一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的契約模板簡(jiǎn)單做一下信息填寫(xiě)（比如設(shè)立人、受益人身份等），基本上無(wú)法實(shí)現(xiàn)我們?cè)趩?wèn)題一中提到的幾大目標(biāo)。得以實(shí)現(xiàn)前述比如傳承安排、稅務(wù)籌劃等目標(biāo)的核心在于信托架構(gòu)的設(shè)計(jì)。專業(yè)的法律顧問(wèn)懂得如何利用家族信托的自身屬性，結(jié)合客戶的實(shí)際情況做出合理的規(guī)劃并落地該規(guī)劃。

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結(jié)合我們的經(jīng)驗(yàn)，在設(shè)計(jì)整體海外家族信托架構(gòu)過(guò)程中，我們建議設(shè)立人需要關(guān)注以下幾個(gè)方面：

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（1）確定信托類型：典型的海外家族信托分為可撤銷信托或不可撤銷信托，保留投資權(quán)力信托或全權(quán)委托信托等。這些不同類型的信托雖然看起來(lái)差異不大，但是實(shí)際能起到的保護(hù)效果卻千差萬(wàn)別，比如可撤銷信托通常在各個(gè)方面的效果都較差，但現(xiàn)實(shí)中出于種種原因仍有部分客戶會(huì)選擇設(shè)立可撤銷信托。每一位設(shè)立人都需要從財(cái)富傳承、風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避、稅收優(yōu)化等多角度綜合考量，在達(dá)成信托效果的同時(shí)結(jié)合自身需求作出選擇；

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（2）設(shè)定關(guān)鍵角色：在海外家族信托中，除企業(yè)創(chuàng)始人、高管擔(dān)任設(shè)立人以外（少數(shù)情況下設(shè)立人的身份也需要考量），受益人、保護(hù)人、投資管理人的角色設(shè)定同樣重要。在確定受益人范圍時(shí)，設(shè)立人需要結(jié)合受益人的稅收居民身份分析稅收規(guī)劃并設(shè)計(jì)信托條款和分配方案；對(duì)于保護(hù)人和投資管理人來(lái)說(shuō)，保護(hù)人承擔(dān)了監(jiān)督受托人的職能，并且還可以對(duì)于信托分配等重要事項(xiàng)享有核心權(quán)力，而投資管理人有權(quán)就信托財(cái)產(chǎn)投資事項(xiàng)提出建議或作出決定。設(shè)立人在信托設(shè)立過(guò)程中需要選定保護(hù)人與投資管理人人選，并審慎設(shè)計(jì)這兩個(gè)角色相應(yīng)的傳承機(jī)制，以確保設(shè)立人的意愿和想法在未來(lái)仍可以最有效的被執(zhí)行；

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（3）誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)制定法律文件：信托契約和信托意愿書(shū)是海外家族信托設(shè)立中最重要的兩份法律文件，其中載明了對(duì)于信托結(jié)構(gòu)的核心安排和設(shè)立人的傳承意愿（包括資產(chǎn)分配方案）。由于這些是專業(yè)的法律文件，并且是全英文書(shū)寫(xiě)，因此設(shè)立人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的律師為其審閱、修改信托法律文件，只有完善的法律文件才是家族信托可以良好運(yùn)行的重要保障，才能實(shí)現(xiàn)上述提到的各種目標(biāo)。

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（4）如何選擇信托公司：主流的信托公司分成銀行系信托公司和獨(dú)立信托公司兩類，這兩類中又各自分成不同的梯隊(duì)。設(shè)立人應(yīng)當(dāng)慎重選擇信托公司，綜合考慮信托公司的服務(wù)水平、專業(yè)能力、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、語(yǔ)言能力、效率、靈活度、穩(wěn)定性、收費(fèi)情況等，尤其要特別注意避免被誤導(dǎo)而選擇了口碑和水準(zhǔn)都較差的信托公司。

在問(wèn)題四中，我們提到信托條款的設(shè)計(jì)依賴于設(shè)立人和受益人的稅收居民身份。由于中國(guó)是目前世界第四大移民輸出國(guó)，有調(diào)查顯示近1/3的中國(guó)高凈值個(gè)人有海外移民或進(jìn)行海外身份規(guī)劃的打算，因此高凈值人士的家族中有海外身份的成員并不在少數(shù)。那么對(duì)于具備海外身份的家族成員而言，他們?cè)谠O(shè)立海外家族信托時(shí)，和傳統(tǒng)的僅具有中國(guó)身份的家族有什么不同呢？

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首先我們需要先區(qū)分設(shè)立人本人或其家族成員擁有的海外身份屬于低稅負(fù)國(guó)家還是重稅負(fù)國(guó)家。如果是低稅負(fù)國(guó)家/地區(qū)，比如新加坡、香港，那么由于這些國(guó)家/地區(qū)的稅制通常較簡(jiǎn)單且不征收遺產(chǎn)稅、贈(zèng)與稅等，屬于這類情況的家族通常在設(shè)立海外家族信托時(shí)可能并不需要做額外的境外稅務(wù)規(guī)劃。而對(duì)于重稅負(fù)國(guó)家，典型的比如美國(guó)、加拿大，則需要充分引起重視。

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對(duì)于本人或家族成員中具有此類重稅負(fù)國(guó)家身份的，我們需要設(shè)立符合美國(guó)或加拿大稅法規(guī)定下的信托類型：比如設(shè)立人本人是中國(guó)身份，而家族成員具有美國(guó)身份的，通常需要設(shè)立外國(guó)人委托信托（Foreign Grantor Trust）以實(shí)現(xiàn)（1）在設(shè)立人生前該信托向受益人分配不產(chǎn)生美國(guó)所得稅以及（2）設(shè)立人過(guò)世后信托資產(chǎn)不觸發(fā)美國(guó)遺產(chǎn)稅。又比如，設(shè)立人本人是中國(guó)身份，而家族成員具有加拿大身份的，通常需要設(shè)立祖母信托（Granny Trust），并結(jié)合分配規(guī)劃，以確保加拿大受益人取得信托分配時(shí)不產(chǎn)生加拿大所得稅負(fù)擔(dān)。需要特別注意的是，有時(shí)境外稅務(wù)規(guī)劃和境內(nèi)稅務(wù)規(guī)劃在信托層面會(huì)產(chǎn)生沖突，此時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注意需要兩者兼顧，避免顧此失彼。

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而對(duì)于客戶本人就具有重稅國(guó)家身份的，則對(duì)于該海外家族信托架構(gòu)的規(guī)劃會(huì)更加復(fù)雜，且境外稅務(wù)籌劃的重點(diǎn)和效果也會(huì)有所不同，具體需要取決于實(shí)際情況并結(jié)合境外稅務(wù)顧問(wèn)的意見(jiàn)做好規(guī)劃。

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簡(jiǎn)而言之，對(duì)于家族中具有境外身份的企業(yè)家而言，建議在考慮設(shè)立海外家族信托前聘請(qǐng)適合的法律及稅務(wù)顧問(wèn)做好通盤(pán)的規(guī)劃，避免因前期規(guī)劃不足導(dǎo)致信托在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生不必要的稅務(wù)負(fù)擔(dān)，或者因需要重組信托而產(chǎn)生額外的成本。

對(duì)于計(jì)劃設(shè)立海外家族信托的客戶來(lái)說(shuō)，如何利用海外家族信托進(jìn)行有效的境內(nèi)稅務(wù)規(guī)劃也是他們關(guān)心的問(wèn)題之一。以下我們將介紹海外家族信托會(huì)為中國(guó)個(gè)人帶來(lái)怎樣的中國(guó)內(nèi)地稅務(wù)影響。

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在海外家族信托設(shè)立時(shí)，通常設(shè)立人會(huì)以贈(zèng)與的方式將資產(chǎn)置入到家族信托內(nèi)，由于設(shè)立人不會(huì)就該資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為取得任何所得，在這個(gè)環(huán)節(jié)通常不產(chǎn)生中國(guó)個(gè)人所得稅納稅義務(wù)。在海外家族信托存續(xù)期間，信托資產(chǎn)在法律上歸屬于受托人所有，理論上只要沒(méi)有對(duì)受益人進(jìn)行分配，信托資產(chǎn)的增值（比如客戶出售股權(quán)或取得投資收益等）與設(shè)立人或受益人無(wú)關(guān)，設(shè)立人和受益人原則上都不會(huì)產(chǎn)生個(gè)人所得稅納稅義務(wù)，可以起到遞延納稅的效果。

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但由于目前《個(gè)人所得稅法》中引入了“受控外國(guó)企業(yè)"的概念，如果設(shè)立人對(duì)信托有著非常全面的控制，在設(shè)立信托時(shí)保留了相當(dāng)多的權(quán)力，不排除內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)可能從稅法角度認(rèn)為設(shè)立人所保留的權(quán)力使得其對(duì)信托結(jié)構(gòu)中的離岸公司構(gòu)成實(shí)質(zhì)控制，導(dǎo)致該離岸公司存在被認(rèn)定為“受控外國(guó)企業(yè)"的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而穿透信托并要求設(shè)立人就信托資產(chǎn)的增值繳納20%個(gè)人所得稅。鑒于此，我們建議設(shè)立人在設(shè)計(jì)海外家族信托架構(gòu)時(shí)，應(yīng)當(dāng)咨詢專業(yè)意見(jiàn)，采用合適的海外家族信托架構(gòu)以避免產(chǎn)生額外的稅務(wù)規(guī)劃問(wèn)題。

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在信托分配環(huán)節(jié)，通常來(lái)說(shuō)，信托分配收益給設(shè)立人本人時(shí)會(huì)被認(rèn)為是設(shè)立人取得的投資所得，從而需要繳納20%的個(gè)人所得稅。如果信托分配收益給其他受益人，比如設(shè)立人的家族成員，現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》下并未對(duì)于信托分配所得有明確的征稅依據(jù)。不過(guò)由于分配收益存在一定的稅收風(fēng)險(xiǎn)，我們建議設(shè)立人或受益人可以考慮通過(guò)仔細(xì)充分的籌劃，采用其他方式（比如借款）從海外家族信托中獲取資金，以避免可能直接產(chǎn)生的稅務(wù)問(wèn)題。

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海外家族信托作為時(shí)下熱門(mén)的話題，涉及眾多復(fù)雜的法律問(wèn)題。我們摘取了一些客戶普遍關(guān)心與設(shè)立海外家族信托有關(guān)的話題，借此與讀者分享交流，希望可以幫助大家對(duì)海外家族信托有一個(gè)更為全面、直觀的認(rèn)識(shí)，以便在海外財(cái)富傳承規(guī)劃中可以正確、有效地使用海外家族信托這一工具。