持久授權(quán)書作為在個人生前行為能力喪失規(guī)劃領(lǐng)域有重要應(yīng)用的工具，在境外已經(jīng)有較為成熟的發(fā)展，并且與遺產(chǎn)規(guī)劃共同貫穿財富規(guī)劃中的生命周期。本文將簡要對比遺囑和持久授權(quán)書的適用場景、生效時點以及功能，并就英美法國等域外司法管轄區(qū)持久授權(quán)書的制度進(jìn)行概述，最后討論持久授權(quán)書的跨司法管轄區(qū)適用和在中國的適用問題，以期為超高凈值家庭的全球財富規(guī)劃帶來一定啟發(fā)和新思路。

（一）持久授權(quán)書：行為能力喪失規(guī)劃的重要工具

在英美法國家，持久授權(quán)書在行為能力喪失規(guī)劃（Incapacity Planning）領(lǐng)域有較為廣泛的應(yīng)用。雖然在各司法管轄區(qū)，持久授權(quán)書的法定名稱略有差異（Lasting Power of Attorney, LPA；或Durable Power of Attorney, DPOA; 或Enduring Power of Attorney, EPA），但其核心目的均為：授權(quán)人能夠在生前其行為能力未喪失時，就因年齡、健康或其他原因造成的行為能力喪失后的醫(yī)療護(hù)理及財務(wù)事項進(jìn)行提前規(guī)劃，以保證個人意志得以延續(xù)，避免財富傳承和人生規(guī)劃生亂生變。

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在當(dāng)事人失去行為能力、無法為自己做出醫(yī)療或財務(wù)決定時，一般授權(quán)書（General Power of Attorney）可能會失去效力。但此時，持久授權(quán)書仍然有效，而它也正是為這種人生場景設(shè)計的。

（二）財富規(guī)劃中持久授權(quán)書與遺囑的區(qū)別與聯(lián)系

遺囑（Will）是遺產(chǎn)規(guī)劃（Estate Planning）的重要組成部分，旨在使立遺囑人的意志在立遺囑人去世后依法得以完全實現(xiàn)，同時可以使遺產(chǎn)的分割得以順利進(jìn)行、避免紛爭，在大多數(shù)國家的家事法律中均有體現(xiàn)。在我國，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第一千一百三十三條規(guī)定，“自然人可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。自然人可以立遺囑將個人財產(chǎn)指定由法定繼承人中的一人或者數(shù)人繼承…"。

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我們就遺囑和持久授權(quán)書簡要對比如下：

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人的衰老是一個緩慢且可能充滿意外和疾病的過程，因此，在一份健全的遺產(chǎn)規(guī)劃和傳承規(guī)劃中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)將行為能力喪失規(guī)劃作為財富規(guī)劃的重要過渡和組成部分，我們在此示例如下：

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（三）域外司法管轄區(qū)持久授權(quán)書[1]制度概覽

1、英國

英國2005年通過《心智能力法》（Mental Capacity Act 2005）[2]，該法第九條將持續(xù)授權(quán)書（LPA）定義為，委托人授權(quán)一名或多名受托人，就委托人的個人福祉、財產(chǎn)安排以及其他特殊事項，及與之相關(guān)的具體事項，代為作出決定。此等授權(quán)在委托人喪失心智能力時，仍然持續(xù)有效。根據(jù)法案，任何18歲以上的成年人都可以訂立持久授權(quán)書。

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而依照其功能不同，持續(xù)授權(quán)書主要分為兩類：

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1) 健康及看護(hù)持續(xù)授權(quán)書（lasting power of attorney for health and welfare）

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2) 財產(chǎn)及財務(wù)事項持續(xù)授權(quán)書（lasting power of attorney for property and financial affairs）。

2、美國

在美國，關(guān)于持續(xù)授權(quán)書（DPOA）的規(guī)定與英國大體類似，但具體規(guī)則和要求可能因州而異。

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以加州為例，持續(xù)授權(quán)書按照功能亦可分為健康及看護(hù)、財產(chǎn)及財務(wù)兩個類別。在相關(guān)主體喪失行為能力時，如果沒有持久的授權(quán)委托書，法院將指定一名監(jiān)護(hù)人來處理相關(guān)主體的所有事務(wù)，但這種做法通?；ㄙM更高昂且耗時更久，也不一定能保證充分貫徹相關(guān)主體的個人意志。

3、新加坡

和英國一樣，新加坡將持久授權(quán)書稱為LPA，該國《心智能力法》（Mental Capacity Act 2008）允許年滿21歲的人制定持久授權(quán)書，計劃管理其在未來喪失心智能力情況下的事務(wù)，基本法律框架也承襲英國法。新加坡公共監(jiān)護(hù)人辦公室（OPG）鼓勵所有新加坡公民提前計劃LPA。

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在新加坡，在新加坡申請持久授權(quán)書有3個主要步驟[3]：

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1) 填寫相關(guān)表格[4]；

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2) 通過執(zhí)業(yè)律師、精神科醫(yī)生或認(rèn)可醫(yī)生對表格進(jìn)行認(rèn)證；

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3) 在簽署后6個月內(nèi)將LPA申請遞交給OPG并注冊持久授權(quán)書申請。

4、中國香港

中國香港已在2012年就持久授權(quán)書（EPA）進(jìn)行正式立法：《持久授權(quán)書條例》[5]允許授權(quán)人在精神上有行為能力（mentally capable）時，委任被授權(quán)人，以便在授權(quán)人日后精神無行為能力時，被授權(quán)人可照顧其財務(wù)事項。其持久授權(quán)書要求如下：

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1) 須列明將賦予授權(quán)人處理授權(quán)人在香港的財產(chǎn)和財政事務(wù)的權(quán)力；

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2) 須指明授權(quán)人有權(quán)行事的特定事項、財產(chǎn)或事務(wù)；

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3) 采用法定的訂立格式；

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4) 在一名注冊醫(yī)生和一名律師的見證下簽署訂立，且二者不可為被授權(quán)人、被授權(quán)人的配偶，或與授權(quán)人或授權(quán)人有血緣或婚姻關(guān)系的人；

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5) 被授權(quán)人也必須簽署該持久授權(quán)書?；

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6) 在授權(quán)人喪失行為能力前在香港法院注冊。

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中國香港對于持久授權(quán)書的立法有兩點特殊之處需要指出：

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首先，《持久授權(quán)書條例》明確規(guī)定: 持久授權(quán)除賦予受權(quán)人就授權(quán)人的財產(chǎn)及其財政事務(wù)行事的權(quán)限外，不得賦予在此權(quán)限以外的其他權(quán)限。這就意味著在香港，持久授權(quán)書不能像英美等司法管轄區(qū)一樣委托健康及看護(hù)事項。

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其次，《持久授權(quán)書條例》的生效日期為該授權(quán)書中指明的生效日期?，但如果沒有指明，則為簽訂之日。若在授權(quán)人喪失行為能力前沒有及時注冊，則除非經(jīng)過高等法院司法常務(wù)官的允許，該持久授權(quán)書無效。

（一）持久授權(quán)書跨境適用的難點

對有全球資產(chǎn)布局的高凈值人士來說，持久授權(quán)書的跨司法管轄區(qū)適用是一個不可不察的問題。理論上，授權(quán)人可以在持久授權(quán)書中就其在任何一個司法管轄區(qū)合法所有的財產(chǎn)做出合理安排，但是，國際上并無統(tǒng)一的持久授權(quán)書互認(rèn)機制。因此，持久授權(quán)書與遺囑一樣，其最大的難點在于跨境承認(rèn)和執(zhí)行，并且，相較于遺囑，持久授權(quán)書具有的以下特點導(dǎo)致其存在更大的實操難度：

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1. 首先，在喪失民事行為能力的醫(yī)學(xué)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、司法裁定程序方面，各法域間差異顯著，這就導(dǎo)致持久授權(quán)書是否能夠生效并啟動可能會在各法域間存在爭議；

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2. 其次，相比遺囑，各法域持久授權(quán)書的立法現(xiàn)狀與司法實踐有更大的差異。如前述，各法域?qū)Τ志檬跈?quán)書的見證、認(rèn)證程序乃至格式都有各色規(guī)定，且這些規(guī)定通常會比遺囑更加復(fù)雜；

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3. 再次，持久授權(quán)書作為一種生前規(guī)劃，除財產(chǎn)規(guī)劃外，部分司法轄區(qū)還允許醫(yī)療護(hù)理安排，因此還需要考慮當(dāng)?shù)蒯t(yī)事法律乃至醫(yī)學(xué)倫理。例如，授權(quán)人可能期望在病重時采取輔助安樂死措施，這些措施在一些國家和地區(qū)是合法的，但在另一些國家則可能違法，因此部分跨境醫(yī)療機構(gòu)可能會拒絕執(zhí)行；

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4. 最后，人一旦死亡，其結(jié)果是可以確定的，但是失去民事行為能力則尚有恢復(fù)的可能。以我國為例，根據(jù)《民法典》第二十四條之規(guī)定，經(jīng)法定程序，人民法院可以根據(jù)其智力、精神健康恢復(fù)的狀況，認(rèn)定該成年人恢復(fù)為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。因此，還有必要根據(jù)各國相關(guān)法規(guī)，對授權(quán)人恢復(fù)民事行為能力后的權(quán)利取回做出妥當(dāng)安排。

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綜上所述，持久授權(quán)書的設(shè)計通常比遺囑更加復(fù)雜。高凈值人士在訂立持久授權(quán)書時，就需要結(jié)合自身具體情況，特別是考慮跨境適用的需要，在專業(yè)人士的幫助下，提前在持久授權(quán)書條款中做出有針對性的安排和設(shè)計。

（一）持久授權(quán)書與中國法下的“意定監(jiān)護(hù)"制度的相似之處

目前，中國大陸現(xiàn)行法律并未就持久授權(quán)書作出具體規(guī)定。根據(jù)《民法典》第三十三條規(guī)定，“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或者部分喪失民事行為能力時，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。"與法定監(jiān)護(hù)對應(yīng)，境內(nèi)研究者也將此項制度稱為“意定監(jiān)護(hù)"制度。而監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是代理被監(jiān)護(hù)人實施民事法律行為，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益等[6]。

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意定監(jiān)護(hù)制度與持續(xù)授權(quán)書制度存在功能上的相似性，在本質(zhì)上也有相通之處。有學(xué)者認(rèn)為，“在實質(zhì)上，（持續(xù)性代理）代理人所負(fù)權(quán)利義務(wù)及對應(yīng)傳統(tǒng)意義上的監(jiān)護(hù)事務(wù)" [7]，亦有專家通過實踐認(rèn)為，意定監(jiān)護(hù)制度的功能一方面體現(xiàn)在對醫(yī)學(xué)治療的決策權(quán)和身體照顧，另一方面則體現(xiàn)在代企業(yè)家管理、處分名下的財產(chǎn)。[8]

（二）持久授權(quán)書與意定監(jiān)護(hù)行為性質(zhì)的不同

中國的意定監(jiān)護(hù)制度和境外司法轄區(qū)的持久授權(quán)書制度最大的區(qū)別在于：前者中相關(guān)主體為監(jiān)護(hù)-被監(jiān)護(hù)的關(guān)系，而后者中相關(guān)主體多為委托-授權(quán)關(guān)系。

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這一差別最為突出的影響是：委托-授權(quán)關(guān)系允許委托人對委托人人選、委托事項的內(nèi)容、范圍進(jìn)行較為自主的安排，其個人意志的行使存在一定彈性；但是監(jiān)護(hù)人的職責(zé)更多情況下是法定的或強制性的：一般認(rèn)為，監(jiān)護(hù)人的職責(zé)包括人身監(jiān)護(hù)和財產(chǎn)監(jiān)護(hù)兩個方面。人身監(jiān)護(hù)方面，一般以保障其本人及社會的安全，并促其恢復(fù)健康為目的；財產(chǎn)監(jiān)護(hù)方面，監(jiān)護(hù)人得依法管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，代理監(jiān)護(hù)人為法律行為，其范圍一般是較為概況和廣泛的。因此，被監(jiān)護(hù)人“定制"的空間可能會相對有限，意定監(jiān)護(hù)不太能反映出個體的針對性需求。

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綜合第（一）和第（二）點所述，我們傾向于認(rèn)為：雖然我國立法還未正式承認(rèn)持久授權(quán)書，但既有的意定監(jiān)護(hù)制度可以在一定程度上實現(xiàn)持久授權(quán)書的效能。但是二者在實踐中還是存在一定的差別，并非完全互相等同。即使境外的持久授權(quán)書符合中國《民法典》下對于意定監(jiān)護(hù)設(shè)立的形式要件，其承認(rèn)和執(zhí)行是否能在中國大陸境內(nèi)司法系統(tǒng)運轉(zhuǎn)，仍然有待實踐分析。

（三）境外持久授權(quán)書在中國的認(rèn)可和執(zhí)行

在中國目前的法律框架下，我們暫未找到立法或者司法機關(guān)就境外持久授權(quán)書在我國大陸地區(qū)適用的規(guī)范性文件，也未找到在中國大陸司法系統(tǒng)承認(rèn)境外持久授權(quán)書的公開判決。這可能會導(dǎo)致持久授權(quán)書在中國大陸的適用存在一定風(fēng)險。

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但是，我們認(rèn)為有兩個實踐路徑值得借鑒：

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第一，可以借鑒境外授權(quán)委托書在中國境內(nèi)的公證認(rèn)證流程。若是僑居在國外的中國公民，從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中國駐該國的使領(lǐng)館證明；沒有使領(lǐng)館的，由與中國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中國駐該第三國使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明[9]；若是在中國境內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)，從境外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力[10]。

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第二，可以借鑒境外持久授權(quán)書之間的相互認(rèn)證前提。鑒于持久授權(quán)書的授權(quán)范圍為本人的健康和財產(chǎn)等具有強烈人身關(guān)系屬性的權(quán)利，這些權(quán)利都受到居民所在國的國內(nèi)家事法律管轄，因此，目前國際上暫時沒有一個通行的標(biāo)準(zhǔn)[11]。但據(jù)我們觀察，各國的常見做法為：在不同的國家指定符合該國形式和法定要件的持久授權(quán)書；或者將原版的持久授權(quán)書向當(dāng)?shù)胤ㄔ荷暾垐?zhí)行判定。但也有認(rèn)可其它國家制作的持久授權(quán)書的情形（比如瑞士就認(rèn)可英國版的健康及看護(hù)持續(xù)授權(quán)書）。當(dāng)然，具體情況需要在具體案例中分析。

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需要重點提示的是，上述思路僅僅提供了理論層面的可行性，境外的持久授權(quán)書具體是否能在中國大陸執(zhí)行，還需要結(jié)合中國的法律法規(guī)、司法判例或者指導(dǎo)意見才能具體分析執(zhí)行。

我們傾向于認(rèn)為：針對在多國擁有資產(chǎn)的高凈值客戶，需要不同財產(chǎn)所在地的財產(chǎn)指定符合該國法律對持久授權(quán)書的要求，或?qū)で螽?dāng)?shù)胤ㄔ旱膱?zhí)行認(rèn)可，以滿足其全球資產(chǎn)規(guī)劃的需求。特別的，在中國法律和現(xiàn)行司法實踐尚未認(rèn)可持久授權(quán)書的情況下，可以制定有關(guān)“意定監(jiān)護(hù)"的書面協(xié)議，其中就中國境內(nèi)財產(chǎn)的分配做好事先規(guī)劃，并且對該監(jiān)護(hù)協(xié)議進(jìn)行公證認(rèn)證。