香港財經(jīng)事務及庫務局（“財庫局"）于2022年10月31日正式發(fā)布《有關香港虛擬資產(chǎn)發(fā)展的政策宣言》（“政策宣言"），引起舉世關注。政策宣言就公眾參與虛擬資產(chǎn)交易、代幣化資產(chǎn)的產(chǎn)權保護、穩(wěn)定幣的發(fā)展等方面，表明了香港政府開放、兼容、擁抱創(chuàng)新的態(tài)度。香港政府亦親自下場，參與NFT發(fā)行、綠色債權代幣化、數(shù)碼港元三項實驗計劃，以測試虛擬資產(chǎn)帶來的技術效益，并嘗試把有關技術進一步應用于金融市場。

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近年來，虛擬資產(chǎn)行業(yè)風起云涌，各項創(chuàng)新技術與應用層出不窮，全球各法域的監(jiān)管部門亦步步緊追，以期規(guī)范行業(yè)發(fā)展的同時，為本地經(jīng)濟找到新的發(fā)展引擎。香港證監(jiān)會、財庫局、金管局等機構(gòu)從不同的監(jiān)管角度出發(fā)，出臺了多項聲明、通函、立場書、立法咨詢等文件，逐步構(gòu)建香港對虛擬資產(chǎn)的監(jiān)管框架。

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2022年1月28日，香港證監(jiān)會及金管局發(fā)出《有關中介人的虛擬資產(chǎn)相關活動的聯(lián)合通函》（“聯(lián)合通函"），取代證監(jiān)會于2018年11月1日向中介機構(gòu)發(fā)出有關分銷虛擬資產(chǎn)基金的通函，從分銷產(chǎn)品、提供交易服務、提供意見、資產(chǎn)管理等方面，就中介機構(gòu)在香港開展虛擬資產(chǎn)相關業(yè)務提供了監(jiān)管指引。本文中，我們將以聯(lián)合通函為切入點，向讀者介紹香港證監(jiān)會對中介機構(gòu)從事虛擬資產(chǎn)業(yè)務的監(jiān)管態(tài)度。

聯(lián)合通函指出，虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的服務提供商（包括托管人、基金管理人、虛擬資產(chǎn)交易平臺及指數(shù)提供商），之前可能不受監(jiān)管，或僅就反洗錢和反恐融資（AML/ CFT）受輕監(jiān)管（例如，用于支付目的）。因此，它們可能不會像傳統(tǒng)金融市場中的服務提供商或產(chǎn)品那樣受到同樣嚴格的監(jiān)管，從而為虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品帶來額外的交易風險。此外，由于虛擬資產(chǎn)的現(xiàn)貨市場（即虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品所投資的虛擬資產(chǎn)）之前在很大程度上不受監(jiān)管，它們更容易出現(xiàn)投資者保護問題，如缺乏定價透明度、潛在的市場操縱等。

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針對此等風險，證監(jiān)會要求中介機構(gòu)遵循以下方面的規(guī)則：

1、判斷是否屬于復雜產(chǎn)品

與虛擬資產(chǎn)相關的產(chǎn)品很可能被視為復雜產(chǎn)品。分銷被視為復雜產(chǎn)品的虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品，應遵從證監(jiān)會在規(guī)管銷售復雜產(chǎn)品方面的規(guī)定（讀者可參考以往文章：《美元基金系列 | 香港證監(jiān)會出臺額外保障措施監(jiān)管復雜產(chǎn)品銷售》）。聯(lián)合通函附錄3提供了一個流程圖（如下），以說明在判斷虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品是否復雜產(chǎn)品時所需考慮的因素。

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2、虛擬資產(chǎn)知識評估

除機構(gòu)專業(yè)投資者和合格的法團專業(yè)投資者外，中介機構(gòu)應在代表客戶進行虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品交易之前評估客戶是否具備投資虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的知識。 如果客戶不具備此類知識，中介機構(gòu)只有在這樣做符合客戶的最佳利益并且已就虛擬資產(chǎn)的性質(zhì)和風險向客戶提供培訓的情況下才能繼續(xù)進行。中介機構(gòu)還應確保其客戶擁有足夠的凈資產(chǎn)，能夠承擔風險并承擔交易虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的潛在損失。

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聯(lián)合通函附錄1列出了評估客戶是否可被視為了解虛擬資產(chǎn)的非詳盡標準，具體為：

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1. 客戶曾否接受有關虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的培訓或出席有關課程；

2. 客戶現(xiàn)時或過往的工作經(jīng)驗是否與虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品有關；或

3. 客戶是否有曾進行虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品交易的經(jīng)驗。

若客戶在過去三年內(nèi)曾就任何虛擬資產(chǎn)或虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品進行五項或以上的交易，將會被視為具有虛擬資產(chǎn)知識。

3、銷售限制

從復雜產(chǎn)品的銷售限制出發(fā)，聯(lián)合通函明確指出，除（i）獲證監(jiān)會指明的受規(guī)管交易所買賣虛擬資產(chǎn)衍生產(chǎn)品的分銷，或（ii）在指定司法管轄區(qū)獲相關監(jiān)管機構(gòu)認可或核準售予零售投資者的交易所買賣虛擬資產(chǎn)衍生產(chǎn)品基金的分銷外，被視為復雜產(chǎn)品的所有虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品只應售予專業(yè)投資者。

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除復雜產(chǎn)品規(guī)定外，中介機構(gòu)應遵守《證券及期貨條例》第 IV 部禁止向香港公眾發(fā)售未經(jīng)證監(jiān)會認可的投資的條文。 此外，根據(jù)特定司法管轄區(qū)、交易所或產(chǎn)品的特定銷售限制，虛擬資產(chǎn)相關的產(chǎn)品可能可以或不能向零售投資者提供。中介機構(gòu)應確保嚴格遵守所有此類銷售限制。如果虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品在網(wǎng)上平臺上分銷，則必須正確設計并具有適當?shù)脑L問權限和控制，以確保遵守此類銷售限制。

4、為客戶提供合理適當建議

聯(lián)合通函要求中介機構(gòu)從包括但不限于以下方面遵守為客戶提供合理適當建議的責任，并確?？蛻裘靼自摦a(chǎn)品的性質(zhì)與風險：

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1. 中介機構(gòu)應認真評估虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的性質(zhì)和特點（包括杠桿效應和相關虛擬資產(chǎn)的風險）是否適合客戶并符合客戶的最佳利益，同時考慮到客戶的利益、 風險承受能力、財務狀況等；

2. 如果虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品是衍生產(chǎn)品，確保遵守《操守準則》第 5.1A 和 5.3 段；

3. 對產(chǎn)品進行適當?shù)谋M職調(diào)查，其中包括了解產(chǎn)品的風險和特征（尤其是相關虛擬資產(chǎn)的固有高風險性質(zhì)）、目標投資者（包括任何適用的銷售限制）和產(chǎn)品的監(jiān)管狀態(tài)。 聯(lián)合通函附錄 4 列出了對未經(jīng)授權的虛擬資產(chǎn)基金的額外盡職調(diào)查要求。

5、謹慎提供融資通融

鑒于虛擬資產(chǎn)的高風險性質(zhì)，中介機構(gòu)應謹慎為客戶提供任何投資虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的融資通融。如果中介向客戶提供融資通融，它應確?？蛻粲胸攧漳芰β男信c虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的杠桿或保證金交易所產(chǎn)生的義務，包括在最壞的情況下。在沒有該保證的情況下，中介機構(gòu)不應接受客戶的指示。

6、提供信息與警告聲明

分銷虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品的中介機構(gòu)應以清晰易懂的方式向客戶提供與虛擬資產(chǎn)相關產(chǎn)品和相關虛擬資產(chǎn)投資相關的信息。中介機構(gòu)亦應向客戶提供針對虛擬資產(chǎn)的警告聲明（可以是一次性披露），示例載于聯(lián)合通函附錄5（如下）。

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為提供充分的投資者保障，聯(lián)合通函明確，中介機構(gòu)如要提供虛擬資產(chǎn)交易服務，只可與獲證監(jiān)會發(fā)牌的虛擬資產(chǎn)交易平臺合作（讀者可參考往期文章：《虛擬資產(chǎn)在香港：香港引進數(shù)字交易所發(fā)牌制度》），不論是透過介紹客戶到有關平臺進行直接交易（即中介機構(gòu)作為介紹代理人），或與有關平臺開設綜合賬戶（例如，中介機構(gòu)開展委托帳戶管理服務的）。有關服務應只提供予專業(yè)投資者。

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值得注意的是，聯(lián)合通函明確指出，提供虛擬資產(chǎn)交易服務，不論當中涉及的虛擬資產(chǎn)是否為證券（securities），其都屬于第1類（證券交易）受規(guī)管活動的一部分，證監(jiān)會及金管局目前只擬允許就第1類（證券交易）受規(guī)管活動獲發(fā)牌或注冊的中介機構(gòu)提供虛擬資產(chǎn)交易服務。換言之，從中介機構(gòu)監(jiān)管角度出發(fā)，證監(jiān)會避開了將虛擬資產(chǎn)區(qū)分為“證券"與“非證券"的爭論，而是虛擬資產(chǎn)的交易一并納入監(jiān)管雷達之下。

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聯(lián)合通函附錄6列載了《適用于提供虛擬資產(chǎn)交易服務及就虛擬資產(chǎn)提供意見的持牌法團或注冊機構(gòu)的發(fā)牌或注冊條件和條款及條件》（以下簡稱“1號牌/4號牌發(fā)牌條件"）。提供該等服務的中介機構(gòu)需遵守1號牌/4號牌發(fā)牌條件及其它適用規(guī)則，例如：中介機構(gòu)應只允許客戶向其賬戶存入法定貨幣或從其賬戶中提取法定貨幣，不應容許提取和轉(zhuǎn)移客戶虛擬資產(chǎn)；中介機構(gòu)只可允許將法定貨幣存入在證監(jiān)會持牌平臺維持的獨立賬戶或從該獨立賬戶提取法定貨幣；中介機構(gòu)僅在客戶的賬戶有足夠的法定貨幣或虛擬資產(chǎn)來支付交易時才能為該客戶執(zhí)行交易，不應向其客戶提供任何財務通融使其購買虛擬資產(chǎn)等。

根據(jù)聯(lián)合通函的說明，證監(jiān)會與金管局目前只會允許就第1類（證券交易）或第4類（就證券提供意見）受規(guī)管活動獲發(fā)牌或注冊的中介機構(gòu)就虛擬資產(chǎn)提供意見。提供該等服務的中介機構(gòu)應遵守1號牌/4號牌發(fā)牌條件，尤其是，它們應遵守為客戶提供合理適當建議的責任，只向?qū)I(yè)投資者提供此類服務，并在提供之前進行虛擬資產(chǎn)知識評估。

證監(jiān)會于2019年10月發(fā)布《適用于管理投資于虛擬資產(chǎn)的投資組合的持牌法團的標準條款及條件》（Proforma Terms and Conditions for Licensed Corporations which Manage Portfolios that Invest in Virtual Assets，以下簡稱“9號牌發(fā)牌條件"），對提供虛擬資產(chǎn)管理服務的中介機構(gòu)提出了監(jiān)管要求。聯(lián)合通函亦明確，提供虛擬資產(chǎn)委托帳戶管理服務的中介機構(gòu)，如符合最低額要求（即投資組合的已述明投資目標為投資虛擬資產(chǎn)，或有意將投資組合中10%或以上的總資產(chǎn)價值投資于虛擬資產(chǎn)），應遵守9號牌發(fā)牌條件。

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根據(jù)9號牌發(fā)牌條件，虛擬資產(chǎn)基金管理公司應：

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(a) 維持有效的管理及組織架構(gòu)，以確保業(yè)務運作得以健全地、高效率地和有效地運作；

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(b) 根據(jù)所有適用的法律及監(jiān)管規(guī)定，維持足夠的財政資源。如虛擬資產(chǎn)基金管理公司代其管理的基金持有虛擬資產(chǎn)，該虛擬資產(chǎn)基金管理公司須時刻維持不少于等同以下數(shù)額中較高者的速動資金：(a)300萬港元及(b)其可變動規(guī)定速動資金?！八賱淤Y金"及“可變動規(guī)定速動資金"兩詞具有《證券及期貨（財政資源）規(guī)則》（第571N章）第2條所界定的相同涵義；

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(c) 具備足夠的人力及技術資源和經(jīng)驗，以便適當?shù)貓?zhí)行其職責。這將會因應虛擬資產(chǎn)基金管理公司所管理的資產(chǎn)多寡、虛擬資產(chǎn)類別及性質(zhì)，以及由虛擬資產(chǎn)基金管理公司管理的基金所投資的市場而有所不同。虛擬資產(chǎn)基金管理公司的內(nèi)部職能，包括基金管理、運作、合規(guī)、風險管理、估值及審計，僅應由合資格和具備豐富經(jīng)驗的人士執(zhí)行，而這些人士應持續(xù)收到適當?shù)淖钚沦Y料及接受適當?shù)呐嘤枺?/p>

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(d) 設定完善且符合所有適用的法律及監(jiān)管規(guī)定（包括其發(fā)牌條件）的內(nèi)部監(jiān)控和書面合規(guī)程序，及實施適當?shù)谋O(jiān)察制度；

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(e) 設定完善且與虛擬資產(chǎn)基金管理公司的性質(zhì)、規(guī)模、復雜性和風險程度，及其管理的每只基金所采納的投資策略相稱的風險管理監(jiān)督架構(gòu)和程序；及

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(f) 投購足夠且與業(yè)務相稱的保險。

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此外，虛擬資產(chǎn)基金管理公司應確保主要的職責及職能獲適當劃分，特別是指那些若由同一人執(zhí)行時，可能會導致錯誤不被察覺，或容易讓違規(guī)者有機可乘，或令虛擬資產(chǎn)基金管理公司、其基金或基金投資者承受不適當風險的職責及職能。虛擬資產(chǎn)基金管理公司的高級管理層應：(a)對虛擬資產(chǎn)基金管理公司有否遵守所有適用的法律及監(jiān)管規(guī)定（包括其發(fā)牌條件）負上主要的職責，并且在虛擬資產(chǎn)基金管理公司內(nèi)培養(yǎng)良好的合規(guī)文化；(b)維持清晰的匯報途徑，并將監(jiān)督及匯報責任交由合資格和具備豐富經(jīng)驗的人士履行；(c)確保所有替虛擬資產(chǎn)基金管理公司執(zhí)行職能的人士，均獲給予充分的、有關虛擬資產(chǎn)基金管理公司的政策和適用于他們的程序的最新資料；及(d)確保最少每年檢討一次虛擬資產(chǎn)基金管理公司在管理基金方面的表現(xiàn)。虛擬資產(chǎn)基金管理公司應：(a)在虛擬資產(chǎn)基金管理公司內(nèi)維持有效的合規(guī)職能，包括聘請一名合規(guī)主任，以確保虛擬資產(chǎn)基金管理公司遵守本身的內(nèi)部政策及程序和所有適用的法律及監(jiān)管規(guī)定（包括其發(fā)牌條件）；及(b)確保執(zhí)行合規(guī)職能的人員具備足以執(zhí)行其職能的技術能力和經(jīng)驗。

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9號牌發(fā)牌條件還對虛擬資產(chǎn)基金管理公司的管理、關聯(lián)交易、賬戶操作、風險管理、杠桿借貸比率、流動性管理進行了約定。而對于虛擬資產(chǎn)基金資產(chǎn)的安全問題，9號牌發(fā)牌條件規(guī)定需要進行職能隔離、資產(chǎn)隔離、充分記錄與監(jiān)控資金交易等。