2022年10月16日，習(xí)近平總書記在《高舉中國特色社會主義偉大旗幟 為全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家而團結(jié)奮斗——在中國共產(chǎn)黨第二十次全國代表大會上的報告》中指出，分配制度是促進共同富裕的基礎(chǔ)性制度，而引導(dǎo)、支持有意愿有能力的企業(yè)、社會組織和個人積極參與公益慈善事業(yè)則是完善分配制度的重要方式之一。[1]

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在二十大共同富裕背景下，央企國企作為我國經(jīng)濟發(fā)展的“頂梁柱"和“壓艙石"，[2]在社會責(zé)任承擔(dān)、公益慈善事業(yè)中發(fā)揮著不可替代的重要作用?！吨袊髽I(yè)社會責(zé)任研究報告（2022）》顯示，國企100強的社會責(zé)任發(fā)展指數(shù)已經(jīng)從2009年的25.6躍升至高達2022年的55.5，并且某種程度上，在這14年間始終領(lǐng)先民營、外資企業(yè)100強的貢獻程度。[3]《中國慈善發(fā)展報告（2020）》則更明確地指出，國企捐贈額在企業(yè)捐贈總額中的占比從2013年的6.5%躍升至2018年的34.9%。[4]

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本文以二十大共同富裕為背景介紹公益慈善發(fā)展態(tài)勢，結(jié)合近年來處理的公益慈善實踐經(jīng)驗，從法律合規(guī)角度，梳理、分析央企國企響應(yīng)公益慈善號召的可行方式，并簡要提示其中的核心風(fēng)險，以期幫助相關(guān)央企國企在合法合規(guī)的前提下，更好地實現(xiàn)響應(yīng)國家號召下的各方共贏。

黨的十八大以來，以習(xí)近平同志為核心的黨中央把握發(fā)展階段新變化、把逐步實現(xiàn)全體人民共同富裕擺在更加重要的位置上。[5]在二十大以前，黨和國家已經(jīng)關(guān)注并多次強調(diào)發(fā)展公益慈善事業(yè)的重要性和關(guān)鍵作用，例如在2019年，黨的十九屆四中全會指出，要重視發(fā)揮第三次分配作用，發(fā)展慈善等社會公益事業(yè)。[6]再如2020年，黨的十九屆五中全會則更加明確地強調(diào)，要發(fā)揮第三次分配作用，發(fā)展慈善事業(yè)，改善收入和財富分配格局。[7]

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在此基礎(chǔ)上，二十大報告對公益慈善作出了新的重要表態(tài)，為新時代中國特色社會主義公益慈善事業(yè)發(fā)展指明了前進方向、提供了根本遵循。一方面，二十大報告強調(diào)“要引導(dǎo)、支持有意愿有能力的企業(yè)、社會組織和個人積極參與公益慈善事業(yè)"，進一步傳遞出國家重視并鼓勵發(fā)展公益慈善事業(yè)的訊號。一個具體體現(xiàn)就是我國《慈善法》的首次修訂在即，許多修訂亮點（例如明確慈善信托稅收優(yōu)惠制度）正在解決多年來的實踐難題，強化國家對慈善事業(yè)的優(yōu)惠扶持。

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另一方面，二十大報告中多次提及的“人民至上"“解決好人民群眾急難愁盼問題"“增進民生福祉"等論述，以及其他重點關(guān)注的事項（例如鄉(xiāng)村振興、完善殘疾人社會保障制度和關(guān)愛服務(wù)體系、發(fā)展素質(zhì)教育、污染治理、生態(tài)保護、加強重大疫情防控救治體系和應(yīng)急能力建設(shè)等），也給公益慈善事業(yè)的發(fā)展劃出了工作重點。[8]

（一）充分發(fā)揮主觀能動性，體現(xiàn)黨性覺悟與領(lǐng)導(dǎo)力擔(dān)當(dāng)

2015年，民政部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（“國資委"）在《民政部、國資委關(guān)于支持中央企業(yè)積極投身公益慈善事業(yè)的意見》（“《意見》"）指出，中央企業(yè)參與公益慈善事業(yè)，是實現(xiàn)“做強做優(yōu)、世界一流"目標(biāo)的重要舉措，是回應(yīng)社會期望、塑造責(zé)任央企形象的必然選擇，是拓展對外發(fā)展空間、提高國際競爭力的客觀需要。2016年，國資委在《關(guān)于國有企業(yè)更好履行社會責(zé)任的指導(dǎo)意見》中又指出，國有企業(yè)要從社會責(zé)任角度重新審視企業(yè)的愿景、使命和價值觀，梳理形成富有企業(yè)特色的社會責(zé)任理念和經(jīng)營哲學(xué)，融入企業(yè)文化，引領(lǐng)企業(yè)發(fā)展。

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除了政策上的號召，對于積極投身慈善事業(yè)并有卓越貢獻的央企國企，國家相關(guān)部門也提出了一些落到實處的便利和優(yōu)惠條件。例如《意見》提及，政府采購中，貢獻突出的央企在同等條件下可被優(yōu)先考慮；[9]再如《關(guān)于對慈善捐贈領(lǐng)域相關(guān)主體實施守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》規(guī)定，有良好的捐贈記錄、在扶貧濟困領(lǐng)域貢獻突出的捐贈人在滿足條件的情況下，可在土地供應(yīng)、設(shè)施配套、企業(yè)服務(wù)等方面享受共計26種的激勵措施。此外，全國已有多地制定相關(guān)辦法，將公益性業(yè)務(wù)作為國企負責(zé)人的經(jīng)營業(yè)績硬性或軟性考核指標(biāo)之一。[10]

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作為國民經(jīng)濟中的主導(dǎo)者，[11]國有經(jīng)濟企業(yè)在建國初期的工業(yè)化進程中、在改革開放以來的經(jīng)濟發(fā)展中建功無數(shù)，在多個行業(yè)和領(lǐng)域發(fā)揮著保障國計民生的重要作用。在共同富裕的新時代背景下，央企國企及其主要領(lǐng)導(dǎo)也要充分發(fā)揮主觀能動性，積極響應(yīng)黨和國家號召，進一步提高自身認識，參與公益慈善事業(yè)，勇?lián)鐣?zé)任，展示自身的覺悟和擔(dān)當(dāng)。

（二）實施戰(zhàn)略性慈善，兼得經(jīng)濟目標(biāo)與社會效益

自20世紀80年代末以來，陸續(xù)有學(xué)者開始關(guān)注到并研究“戰(zhàn)略性慈善（Strategic Philanthropy）"。其中，美國代表學(xué)者邁克爾·波特（Michael Porter）等人認為“戰(zhàn)略性慈善"是指企業(yè)有意識地將慈善捐贈與經(jīng)濟目標(biāo)聯(lián)系起來，以同時收獲社會和經(jīng)濟效益。[12]2015年，民政部、國資委也指出，中央企業(yè)要將參與慈善事業(yè)納入自身發(fā)展規(guī)劃，并結(jié)合企業(yè)的資源和專業(yè)特長，制定各具特色的參與慈善事業(yè)的規(guī)劃，建立制度規(guī)范和工作程序，合理選擇慈善領(lǐng)域、項目和形式，科學(xué)實施，提高慈善資源的使用效益。[13]

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在市場需求多變、競爭加劇、各項成本上升等多重壓力下，即使是央企國企，其能夠利用的經(jīng)濟、慈善資源也是有限的，那么如何利用有限的資源實現(xiàn)經(jīng)濟效益和社會效益的最大化，則是慈善戰(zhàn)略規(guī)劃中最核心、最復(fù)雜的問題。以如何選擇慈善領(lǐng)域為例，企業(yè)可優(yōu)先考慮與自身使命、價值觀、優(yōu)勢與資源契合的慈善領(lǐng)域[14]，如電力或新能源企業(yè)可重點考慮“扶貧、濟困"等領(lǐng)域，向欠發(fā)達地區(qū)捐贈資源以完善電網(wǎng)等基礎(chǔ)設(shè)施、開發(fā)新能源等，科技類企業(yè)則可優(yōu)先選擇“促進科學(xué)事業(yè)發(fā)展"等慈善領(lǐng)域，向高等院?；蚩蒲袡C構(gòu)等進行捐贈、助力科技類人才培養(yǎng)等。

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有研究顯示，戰(zhàn)略性慈善行為有助于企業(yè)獲得正面社會資本，因此慈善行為中是否融入戰(zhàn)略性思維對企業(yè)至關(guān)重要。[15]以青島國企澳柯瑪控股集團為例，其發(fā)揮自身在制冷技術(shù)上的優(yōu)勢，于2017年向西藏牧民捐贈了100臺-86℃超低溫冰箱，緩解了藏區(qū)醫(yī)療存儲設(shè)備不足等問題，并在疫情下向14家醫(yī)療單位定向捐贈醫(yī)用冷藏箱等總價值200余萬元的生物醫(yī)療設(shè)備，也因此榮獲“抗擊新冠肺炎疫情捐贈貢獻獎"等獎項，并當(dāng)選為《國資國企社會責(zé)任藍皮書（2022）》中的優(yōu)秀案例，[16]進而在承擔(dān)社會責(zé)任的同時，有效提升了社會形象、改善了競爭環(huán)境，實現(xiàn)了社會效益與經(jīng)濟目標(biāo)的兼得。

（三）結(jié)合整體慈善規(guī)劃，選擇合適的慈善工具

目前，直接或間接捐贈是央企國企參與慈善事業(yè)最傳統(tǒng)、常見的方式。但在良好政策的導(dǎo)向下，以基金會、慈善信托、專項基金或混合架構(gòu)組織等為代表的現(xiàn)代慈善工具日益迅速發(fā)展并受到廣泛關(guān)注，成為企業(yè)開展公益慈善事業(yè)的新路徑。央企國企如何結(jié)合自身特點和慈善戰(zhàn)略規(guī)劃選擇合適的慈善工具，也是一個值得深思的問題。

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下表簡要闡述基金會、慈善信托、專項基金的概念及主要區(qū)別：

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由上表可見，這三種模式各有千秋。從運作獨立性、規(guī)范性和稅收優(yōu)惠等配套制度的完善性來看，基金會優(yōu)勢較為明顯，不僅具有獨立的法人資格、能夠以獨立的名義開展活動，而且運作更規(guī)范、相關(guān)配套制度更齊全；但從設(shè)立、運作和后續(xù)管理的標(biāo)準、要求、成本、復(fù)雜程度來看，慈善信托和專項基金似乎更勝一籌，與受制于諸多嚴格法律限制的基金會相比，相對簡便、靈活和高效。

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由此，在選擇慈善工具時，央企國企需綜合考慮多種因素（包括但不限于自身的慈善需求、慈善戰(zhàn)略規(guī)劃及所處階段、預(yù)算金額、企業(yè)體量、慈善人才、特定慈善領(lǐng)域的外部政策等），實事求是、因地制宜地選擇合適的慈善工具，必要時可尋求專業(yè)人士的協(xié)助，不可一味盲從、照搬照抄，以避免浪費人力、財力、物力。

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通常而言，央企、大型國企如已有較為明確的慈善需求、長遠的戰(zhàn)略規(guī)劃、豐富的慈善實踐經(jīng)驗以及較多的慈善項目，可以首選基金會這一模式，以進一步提升自身慈善事業(yè)的深度、廣度和知名度。反之，慈善需求和規(guī)劃尚不明確、仍處于“試水"階段的企業(yè)，則可優(yōu)先選擇專項基金或慈善信托，與專業(yè)的慈善組織或信托公司合作開展慈善項目，從而積攢經(jīng)驗逐步建立社會聲譽。

（四）不忘慈善初心，與違法、不合規(guī)行為劃清界限

在開展慈善事業(yè)時，央企國企需嚴守慈善初心，提高合規(guī)意識，避免因某些誤區(qū)、“為難"的情境或僥幸心理，例如，“慈善活動等同于特定對象或領(lǐng)域的捐贈"“以慈善為名實質(zhì)上從事營利性活動"“拿捐贈換資源"等，進而給自身帶來潛在的合規(guī)風(fēng)險。

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首先，根據(jù)《慈善法》規(guī)定，慈善活動應(yīng)當(dāng)具有“公益性"，[22]服務(wù)于社會公共利益，并不簡單等同于扶貧、濟困、扶老等特定對象或領(lǐng)域的捐贈活動。根據(jù)最高院和地方法院的觀點，“社會公共利益"通常為關(guān)系到全體社會成員或社會不特定多數(shù)人的利益，而非某一單位、部門、個人的利益。"[23]換言之，即使企業(yè)將捐贈資金用于《慈善法》列舉的特定領(lǐng)域，但若是出于私益或僅惠及少數(shù)人，仍然可能無法被定義為“慈善活動"。

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其次，“以慈善為名從事營利性活動"“拿捐贈換資源"等行為不僅違反相關(guān)法規(guī)，也可能會構(gòu)成商業(yè)賄賂等違法行為，進而引發(fā)招投標(biāo)環(huán)節(jié)或?qū)嶋H運營過程中的合規(guī)風(fēng)險。一方面，《意見》指出，央企不得以慈善為名從事營利活動，不得要求受贈人、受益人在融資、市場準入、占有其他資源等方面創(chuàng)造便利條件或提供回報性反饋。在判斷是否“以慈善為名從事營利性活動"時，需以特定活動的整體流程為觀察視角，以實質(zhì)重于形式為判斷標(biāo)準。若整體活動的最終目的是在未來獲得一定的收益或資金增值并進行分配，則此種活動在本質(zhì)上即屬于投資等營利性活動。

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另一方面，慈善捐贈與商業(yè)賄賂、行賄等違法行為的界限通常在于捐贈人是否謀取了不正當(dāng)利益，例如是否要求受贈人、受益人違反相關(guān)規(guī)定，為自身提供幫助、方便條件，或違背公平、公正原則在經(jīng)濟、組織人事管理等活動中為自身謀取競爭優(yōu)勢。[24]若結(jié)論為是，則此類活動極有可能構(gòu)成商業(yè)賄賂、行賄等違法行為，進而為企業(yè)及其主管人員或直接責(zé)任人員招致行政處罰甚至刑事責(zé)任。

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此外，對于實務(wù)中強迫或變相強迫的攤派性捐贈，或以資源出讓、企業(yè)援建和捐贈等名義的變相收費，央企國企應(yīng)“珍愛自己的羽毛"，并在集團內(nèi)部充分評估風(fēng)險后提出拒絕。《意見》第二條規(guī)定，自愿無償是央企參與公益慈善事業(yè)的基本原則之一。任何組織和個人不得強迫或變相強迫中央企業(yè)開展慈善活動或進行捐贈，對于有關(guān)社會機構(gòu)、團體的攤派性捐贈，中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法拒絕。

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由此，央企國企開展慈善活動時，需不忘慈善初心、從嚴要求，以“公益性"的標(biāo)準“三省吾身"，同時著眼于企業(yè)的長遠發(fā)展，自覺遠離商業(yè)賄賂等違法行為，依法拒絕攤派性捐贈，避免企業(yè)發(fā)展過程中的法律風(fēng)險。

（五）關(guān)注特殊的合規(guī)要點，履行相關(guān)義務(wù)

鑒于國有資產(chǎn)的特殊性質(zhì)與嚴格管控，央企國企及其附屬上市公司（如有）在公益慈善事業(yè)中，也需注意并遵循若干特殊合規(guī)要點，包括積極履行預(yù)算管控和專項審批程序、向國資委的備案或報告義務(wù)（納入中央企業(yè)董事會職權(quán)試點、無需履行報國資委備案程序的中央企業(yè)除外[25]）、內(nèi)外部監(jiān)督程序、上市公司披露義務(wù)等。結(jié)合實踐中的經(jīng)驗，在此選取兩個核心要點進行特別提示：

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首先，在捐贈財產(chǎn)方面，央企向外部組織或其附屬基金會捐贈旗下國有企業(yè)的股權(quán)，仍受到特別限制。2003年《財政部關(guān)于加強企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》禁止企業(yè)對外捐贈其持有的股權(quán)；[26]2009年《財政部關(guān)于企業(yè)公益性捐贈股權(quán)有關(guān)財務(wù)問題的通知》雖放開了非國有企業(yè)的股權(quán)捐贈，但仍不允許捐贈國有企業(yè)股權(quán)，[27]以避免國有資產(chǎn)流失。但鑒于后者未明確“非國有"“投資控股"的內(nèi)涵和外延、具有一定的模糊性，因此相關(guān)央企如有此類捐贈需求，建議提前與國資監(jiān)管部門進行充分溝通、確認，以降低合規(guī)風(fēng)險。

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其次，在捐贈程序方面，國有上市公司對外捐贈時需遵循披露、關(guān)聯(lián)交易（如涉及）相關(guān)的特殊要求。三大證券交易所《股票上市規(guī)則》中均將“贈與資產(chǎn)"定義為“交易"行為，[28]因此國有上市公司對外捐贈時，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)交易規(guī)則及時履行審議、披露程序；對其股東、高管發(fā)起的公益基金會捐贈時，可能會構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，[29]進而需履行關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的審議、回避、披露程序等。此外，若國有上市公司的捐贈未達到規(guī)定的披露標(biāo)準、無需單獨披露，也可選擇在年報中審慎、客觀、按同一標(biāo)準（而非選擇性）披露，避免被監(jiān)管機構(gòu)質(zhì)疑的法律風(fēng)險。

二十大后，黨和國家重視并鼓勵公益慈善發(fā)展、促進第三次分配和共同富裕是大勢所趨。在這一重要歷史機遇，央企國企應(yīng)充分發(fā)揮國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略支撐作用，積極響應(yīng)國家政策號召，在合法合規(guī)的前提下，主動、科學(xué)地投身于公益慈善的偉大事業(yè)，勇?lián)鐣?zé)任，為我國公益慈善事業(yè)及全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強國作出新的、更大的貢獻。