2023年2月24日，俄烏沖突爆發(fā)一周年之際，美國(guó)和歐盟分別宣布了對(duì)俄羅斯的新一輪制裁。其中，美國(guó)財(cái)政部外國(guó)資產(chǎn)控制辦公室（Office of Foreign Assets Control，以下簡(jiǎn)稱“OFAC"）根據(jù)14024號(hào)行政命令（Executive Order 14024）[1]，發(fā)布了一項(xiàng)行業(yè)決定（Determination pursuant to Section 1(a)(i) of Executive Order 14024 – Metal and Mining Sector of the Russian Federation Economy，以下簡(jiǎn)稱“《2023決定》"）[2]，授權(quán)對(duì)任何經(jīng)營(yíng)或曾經(jīng)經(jīng)營(yíng)俄羅斯聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)的金屬和采礦業(yè)的實(shí)體或個(gè)人實(shí)施經(jīng)濟(jì)制裁。并于同日，OFAC根據(jù)該《2023決定》將4家俄羅斯實(shí)體認(rèn)定為受制裁的金屬和采礦業(yè)實(shí)體，列入特別指定國(guó)民名單（Specially Designated Nationals and Blocked Persons，以下簡(jiǎn)稱“SDN名單"）。這一《2023決定》將針對(duì)俄羅斯的行業(yè)制裁范圍擴(kuò)大到金屬采礦業(yè)。該制裁措施可能會(huì)影響全球產(chǎn)業(yè)鏈，導(dǎo)致能源、金屬等價(jià)格上漲，更給中國(guó)企業(yè)與俄羅斯交易帶來(lái)成本和風(fēng)險(xiǎn)壓力。

1. 14024號(hào)行政命令

14024號(hào)行政命令名為“針對(duì)俄羅斯聯(lián)邦政府的特定有害外國(guó)活動(dòng)而進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)凍結(jié) (Blocking Property With Respect To Specified Harmful Foreign Activities of the Government of the Russian Federation)"，為美國(guó)拜登總統(tǒng)于2021年4月15日發(fā)布。該命令認(rèn)為俄羅斯的特定有害外國(guó)活動(dòng)（如迫害美國(guó)的民主選舉、參與針對(duì)美國(guó)的惡意網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)、利用跨國(guó)腐敗影響外國(guó)政府等）對(duì)美國(guó)的國(guó)家安全構(gòu)成了威脅，從而確立了新的國(guó)家緊急狀態(tài)。根據(jù)該緊急狀態(tài)，美國(guó)政府可以對(duì)促進(jìn)俄羅斯特定有害活動(dòng)的實(shí)體和個(gè)人實(shí)施制裁。

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基于14024號(hào)行政命令，美國(guó)發(fā)布了一系列條例、指令、問(wèn)答等，以執(zhí)行、明確和補(bǔ)充其中的制裁內(nèi)容。

2.《2023決定》

(a) 行業(yè)制裁

本次《2023決定》中規(guī)定：“俄羅斯聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)中的金屬和采礦業(yè)將同樣適用于14024號(hào)行政命令第1節(jié)(a)(i)條。"

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根據(jù)14024號(hào)行政命令第1節(jié)(a)(i)條，財(cái)政部長(zhǎng)[3]被授權(quán)制裁在俄羅斯聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)的技術(shù)、國(guó)防和相關(guān)物資行業(yè)，或財(cái)政部長(zhǎng)所確定的其他正在或曾在俄羅斯聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)行業(yè)經(jīng)營(yíng)的任何實(shí)體或個(gè)人。這些被制裁對(duì)象在美國(guó)或由美國(guó)人擁有/控制的所有財(cái)產(chǎn)及其財(cái)產(chǎn)權(quán)益都將被凍結(jié)，不得進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、支付、出口、提取或以其他方式處理。

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截至目前，OFAC已根據(jù)該條發(fā)布多項(xiàng)行業(yè)決定，囊括了俄羅斯的運(yùn)輸、制造、建設(shè)、金融服務(wù)、航空航天、管理咨詢、量子計(jì)算等眾多行業(yè)。本次《2023決定》中的金屬和采礦業(yè)也是其一。

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根據(jù)OFAC在其官網(wǎng)公開(kāi)的第1115號(hào)問(wèn)答[4]，《2023決定》中所指的俄羅斯金屬采礦業(yè)的范圍包括：在俄羅斯地表或地下開(kāi)采礦石、煤炭、寶石或任何其他礦物或地質(zhì)材料的任何行為、過(guò)程或行業(yè)，或采購(gòu)、加工、制造或提煉此類地質(zhì)材料的任何行為，或?qū)⑵溥\(yùn)往、運(yùn)出俄羅斯或在俄羅斯境內(nèi)進(jìn)行運(yùn)輸?shù)娜魏涡袨椤?/p>

(b) 目前制裁名單

根據(jù)14024號(hào)行政命令被制裁的實(shí)體或個(gè)人，通常被列入SDN名單。

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如文章開(kāi)頭提到的，OFAC已在《2023決定》發(fā)出之時(shí)立即將4家俄羅斯實(shí)體認(rèn)定為受制裁的金屬和采礦業(yè)實(shí)體，并將其列入SDN名單。4個(gè)實(shí)體分別為：

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①Joint Stock Company Burevestnik Central Scientific Research Institute——武器和火炮制造商，總部位于俄羅斯，同時(shí)涉獵金屬制造。

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②OOO Metallurg-Tulamash——俄羅斯鋼鐵制造商，同時(shí)為俄羅斯海軍制造軍備裝備。

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③TPZ-Rondol OOO——公司專門(mén)從事金屬涂層，是俄羅斯領(lǐng)先的彈藥制造商之一的子公司。

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④Mtsenskprokat——為俄羅斯航空和國(guó)防工業(yè)生產(chǎn)特別金屬合金和產(chǎn)品的公司。

3. 制裁后果

(a) 經(jīng)濟(jì)制裁

根據(jù)14024號(hào)行政命令被列入SDN名單的實(shí)體和個(gè)人將受到“財(cái)產(chǎn)凍結(jié)"：凡屬被制裁實(shí)體和個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和利益，無(wú)論是目前位于美國(guó)境內(nèi)、今后進(jìn)入美國(guó)境內(nèi)，還是現(xiàn)屬于或今后屬于任何美方的掌握或控制，均被凍結(jié)，不得進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、支付、出口、提取或進(jìn)行其他交易。除非獲得OFAC頒發(fā)的一般或特別許可證或符合豁免條件，否則所有美國(guó)實(shí)體和個(gè)人進(jìn)行的或任何在美國(guó)境內(nèi)（或通過(guò)美國(guó)境內(nèi)）進(jìn)行的涉及被制裁實(shí)體和個(gè)人的任何財(cái)產(chǎn)或利益的交易都將被禁止，包括不得向任何被制裁實(shí)體或個(gè)人提供資金、貨物或服務(wù)，以及從任何此類實(shí)體或個(gè)人接收資金、貨物或服務(wù)。

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除上述被制裁的實(shí)體和個(gè)人受到財(cái)產(chǎn)凍結(jié)制裁外，任何直接或間接由一個(gè)或多個(gè)被制裁實(shí)體或個(gè)人擁有50%或更多股權(quán)的實(shí)體的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益也將同時(shí)受到財(cái)產(chǎn)凍結(jié)制裁（以下簡(jiǎn)稱“50%原則"）。

(b) 次級(jí)制裁

如果某個(gè)實(shí)體或個(gè)人被列入了美國(guó)的SDN名單，且在SDN名單中該實(shí)體或個(gè)人被加上標(biāo)注：“額外制裁信息——受到次級(jí)制裁"，則非美國(guó)企業(yè)與該實(shí)體或個(gè)人進(jìn)行交易，即使該交易中不存在任何美國(guó)連接點(diǎn)（如存在美國(guó)企業(yè)、在美國(guó)境內(nèi)或受美國(guó)控制的資產(chǎn)等），也可能受到次級(jí)制裁。OFAC官網(wǎng)認(rèn)定14024號(hào)行政命令具有次級(jí)制裁效力。

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非美國(guó)人士受到次級(jí)制裁，一般不會(huì)被美國(guó)當(dāng)局罰款或追究刑事責(zé)任，而是從經(jīng)濟(jì)上被美國(guó)限制，包括可能被OFAC列入SDN名單、禁止美國(guó)管轄范圍內(nèi)的外匯交易、拒絕美國(guó)進(jìn)出口銀行向其提供援助、拒絕發(fā)放美國(guó)出口許可證、拒絕給予美國(guó)金融機(jī)構(gòu)的某些貸款、禁止美國(guó)政府采購(gòu)等。

(c) 制裁的例外情況

OFAC在針對(duì)《2023決定》的第1116號(hào)問(wèn)答[5]中表示，其并不會(huì)自動(dòng)對(duì)在金屬采礦行業(yè)經(jīng)營(yíng)或曾經(jīng)經(jīng)營(yíng)的所有人實(shí)施制裁。在《2023決定》的第1117號(hào)問(wèn)答[6]中，其給出的兩種明確不受制裁的例外為：

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①在金屬和礦業(yè)部門(mén)僅提供用于保護(hù)人員安全、預(yù)防事故或傷害、維護(hù)或修理以避免環(huán)境或其他重大損害，以及與環(huán)境減輕或修復(fù)相關(guān)的活動(dòng)的主體；

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②根據(jù)相關(guān)規(guī)定由美國(guó)人進(jìn)行，不需要特定許可證的交易。

1. 什么情況可能面臨制裁？

(a) 經(jīng)營(yíng)俄羅斯金屬采礦業(yè)

如前所述，除非是美國(guó)特別許可的特殊情況，中國(guó)企業(yè)從事定義范圍內(nèi)的俄羅斯金屬采礦業(yè)，即有可能被OFAC認(rèn)定為被制裁對(duì)象。尤其該定義并不僅包括在俄羅斯境內(nèi)從事金屬開(kāi)采行為，還包括與之相關(guān)的境內(nèi)外運(yùn)輸、加工、提煉等行為。

(b) 與受制裁的俄羅斯金屬采礦企業(yè)交易

14024號(hào)行政命令下最常見(jiàn)的第三國(guó)實(shí)體或個(gè)人被制裁的情況為根據(jù)第1節(jié)(a)(vi)條：“實(shí)質(zhì)上為被制裁對(duì)象提供了財(cái)務(wù)、物質(zhì)或技術(shù)支持，或向其提供了商品或服務(wù)的幫助、贊助或支持。"

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例如2月24日的同批制裁名單中顯示，瑞士公司Tamyna AG向被制裁人Moretti（瑞士-意大利商人Walter Moretti）的公司Taerio Limited發(fā)送了大量的電匯，Tamyna AG因此根據(jù)14024號(hào)行政命令被認(rèn)定為實(shí)質(zhì)上為被制裁人Moretti提供了財(cái)務(wù)支持，并被加入了SDN名單。而瑞士國(guó)民Hans-Peter Bomatter和Lutwin Schommer作為T(mén)amyna AG的高管，也被OFAC根據(jù)14024號(hào)行政命令認(rèn)定為T(mén)amyna AG的領(lǐng)導(dǎo)、官員、高管或董事會(huì)成員，從而被列入SDN名單進(jìn)行制裁。

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2023年5月19日，OFAC再次根據(jù)14024號(hào)行政命令第1節(jié)(a)(vi)條，認(rèn)為中國(guó)某企業(yè)在2022年多次向被制裁對(duì)象SMT-iLOGIC運(yùn)送包括用于航空建模的發(fā)動(dòng)機(jī)、數(shù)據(jù)處理和云計(jì)算機(jī)等貨物，從而對(duì)該公司及其相關(guān)子公司進(jìn)行制裁。

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雖然不是所有與俄羅斯金屬采礦行業(yè)內(nèi)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)進(jìn)行交易都存在被認(rèn)定為向被制裁對(duì)象提供實(shí)質(zhì)上的支持的可能，但需要注意，目前已有4家俄羅斯金屬采礦企業(yè)被列入SDN名單。若中國(guó)企業(yè)與該等俄羅斯金屬采礦企業(yè)交易，是有可能被OFAC根據(jù)14024號(hào)行政命令第1節(jié)(a)(vi)條裁定為“向被制裁對(duì)象提供了財(cái)務(wù)、物質(zhì)或技術(shù)支持，或向其提供了商品或服務(wù)的幫助、贊助或支持"，從而面臨制裁風(fēng)險(xiǎn)的。

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此外，OFAC第1117號(hào)問(wèn)答表示，即使從事俄羅斯金屬采礦業(yè)的主體尚未被列入SDN名單，如果該主體將來(lái)被列入SDN名單，那么與之交易也會(huì)暴露于受制裁的風(fēng)險(xiǎn)之下，需要提高警惕。

(c) 逃避制裁行為

此外，逃避制裁行為被OFAC列為可能受到制裁風(fēng)險(xiǎn)的情況之一。制裁逃避和其他非法金融活動(dòng)通常涉及到會(huì)計(jì)師、投資顧問(wèn)、財(cái)富管理和私募股權(quán)公司、律師和其他金融服務(wù)提供者，因此需要特別關(guān)注。根據(jù)2022年3月由金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)（FinCEN）發(fā)布的警告（FinCEN Advises Increased Vigilance for Potential Russian Sanctions Evasion Attempts），被制裁的行為人可能會(huì)通過(guò)使用一些手段來(lái)掩蓋資金的所有權(quán)或來(lái)源，例如空殼公司或第三方代理人，以逃避美國(guó)制裁，而第三方機(jī)構(gòu)也可能因?yàn)閹椭袨橄萑胫撇蔑L(fēng)險(xiǎn)。

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針對(duì)俄羅斯尋求逃避制裁和出口管制的行為，OFAC表示美國(guó)政府正在加大全球范圍內(nèi)對(duì)此類逃避行為的打擊力度。在其2月24日的新一輪對(duì)俄制裁行動(dòng)中，被列入SDN名單的除了眾多俄羅斯實(shí)體和個(gè)人以外，30多個(gè)第三國(guó)實(shí)體和個(gè)人與俄羅斯的逃避制裁相關(guān)的也被包括在內(nèi)。

2. 如何在交易中防范制裁風(fēng)險(xiǎn)

(a) 替換供應(yīng)商

OFAC第1117號(hào)問(wèn)答中明確， OFAC不會(huì)將非美國(guó)人通過(guò)將受制裁的供應(yīng)商或服務(wù)提供商（包括金融機(jī)構(gòu)）替換為非受制裁人員的行為視為“逃避"，這種情況不存在受美國(guó)制裁的風(fēng)險(xiǎn)。因此，我們建議密切關(guān)注美國(guó)制裁動(dòng)向，及時(shí)替換供應(yīng)鏈中被制裁的涉俄金屬采礦企業(yè)。

(b) 排除美國(guó)連接點(diǎn)

由于美國(guó)對(duì)美國(guó)主體或美國(guó)境內(nèi)與俄羅斯武器、金融服務(wù)、能源、金屬與采礦、工程、國(guó)防、技術(shù)企業(yè)的交易實(shí)施了嚴(yán)格的禁止舉措，因此，為避免嚴(yán)格的審查和限制，對(duì)開(kāi)展涉俄業(yè)務(wù)的中國(guó)企業(yè)，我們建議在交易中盡量避免美國(guó)連接點(diǎn)，如采取措施，盡量避免交易連接美國(guó)銀行或金融機(jī)構(gòu)、避免貨物進(jìn)出美國(guó)境內(nèi)等。

(c) 盡職調(diào)查

在與俄羅斯金屬采礦企業(yè)進(jìn)行交易前，應(yīng)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查，確保相關(guān)交易可能存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)得到充分識(shí)別和評(píng)估。應(yīng)了解俄羅斯企業(yè)的背景、聲譽(yù)、合規(guī)性情況以及是否涉及與制裁有關(guān)的實(shí)體或個(gè)人，從而保護(hù)本國(guó)企業(yè)免于被列入制裁名單的風(fēng)險(xiǎn)。尤其應(yīng)注意前述第一、3. (a)條定義的OFAC的50%原則，一些并不能在SDN名單上查詢到的俄羅斯企業(yè)可能因?yàn)?0%原則而也受制裁。

(d) 合同審查

在合同條款的審查中考慮制裁方面的約定，應(yīng)確保合同中明確規(guī)定了雙方的責(zé)任和義務(wù)，包括與制裁相關(guān)的條款。同時(shí)應(yīng)考慮到制裁法規(guī)和制裁清單可能在實(shí)時(shí)變化，通過(guò)合同約定為雙方提供相應(yīng)的解決方案。

(e) 咨詢律師或合規(guī)專家

考慮到制裁法規(guī)和制裁清單的復(fù)雜性和多變性，建議咨詢專業(yè)的律師或合規(guī)專家，尋求具體的法律建議和風(fēng)險(xiǎn)防范策略。在可行情況下，建立內(nèi)部OFAC合規(guī)體系，以降低制裁風(fēng)險(xiǎn)。

在當(dāng)前復(fù)雜的國(guó)際局勢(shì)下，對(duì)區(qū)域政策和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估進(jìn)行深入了解和有效應(yīng)對(duì)，對(duì)企業(yè)的商業(yè)決策至關(guān)重要。在面對(duì)美國(guó)和歐盟等國(guó)家或地區(qū)的制裁措施時(shí)，中國(guó)企業(yè)需要認(rèn)真評(píng)估和管理相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。最重要的是根據(jù)企業(yè)的具體情況和需求，制定適合自身的風(fēng)險(xiǎn)管理策略和應(yīng)對(duì)措施。我們也愿意分享經(jīng)驗(yàn)和資源，以幫助中國(guó)企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)中適時(shí)防范制裁風(fēng)險(xiǎn)、積極應(yīng)對(duì)變化，為中國(guó)企業(yè)在復(fù)雜的國(guó)際環(huán)境中持續(xù)發(fā)展保駕護(hù)航。