近年來，在國家“一帶一路"倡議的號(hào)召下，大量中國企業(yè)投身到海外基礎(chǔ)設(shè)施的投資和建設(shè)的浪潮中來。港口PPP類項(xiàng)目的投資，基于其對(duì)投資東道國全產(chǎn)業(yè)鏈服務(wù)的輻射效應(yīng)和整體經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略帶動(dòng)效應(yīng)，更是在海外基建的投資和建設(shè)的浪潮中扮演著至關(guān)重要、舉足輕重的角色。

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這類項(xiàng)目中，或者說所有類型的投資項(xiàng)目中，首當(dāng)其沖的需要論證的就是經(jīng)濟(jì)可行性問題，也就是項(xiàng)目收益問題。所以，如何保障項(xiàng)目收益水平這一命題不僅在港口PPP類項(xiàng)目的投資決策階段需要作為思考的出發(fā)點(diǎn)，更是應(yīng)當(dāng)作為貫穿在中國企業(yè)與投資東道國政府方談判乃至項(xiàng)目執(zhí)行的全過程中的核心關(guān)注點(diǎn)。本文以此為題，結(jié)合筆者在海外投資的法律領(lǐng)域深耕多年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，擬從項(xiàng)目的宏觀商務(wù)和法律視角為中國企業(yè)的此類項(xiàng)目獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，望對(duì)讀者有所裨益。

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收益問題是投資項(xiàng)目的靈魂。而要討論如何保障港口類PPP項(xiàng)目的收益水平，首先要了解項(xiàng)目收益分析的底層商務(wù)邏輯和核心商務(wù)基礎(chǔ)，也就是港口類PPP項(xiàng)目的主要涉及的港口類型及其服務(wù)項(xiàng)目和收費(fèi)模式。在充分理解該等商務(wù)模式的基礎(chǔ)上，對(duì)收益問題的分析才能高屋建瓴、水到渠成。如是，本文先從港口類PPP項(xiàng)目的港口類型、服務(wù)項(xiàng)目和收費(fèi)模式的簡(jiǎn)要介紹出發(fā)，最終落腳于項(xiàng)目收益水平的保障問題。

眾所周知，國際上的港口可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類：

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按照地理位置區(qū)分，可以分為海港、河口港、內(nèi)河港和湖港等；按照潮汐對(duì)港口的影響區(qū)分，可以分為開敞港、閉合港和混合港；按對(duì)進(jìn)口貨物是否辦理報(bào)關(guān)，可以分為報(bào)關(guān)港和自由港；按用途區(qū)分，可以分為商港、軍港、漁港和避風(fēng)港；按私有化程度區(qū)分，可以分為公有港口、完全私有化港口和部分私有化港口。

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而本文擬著重分析的是政府與社會(huì)資本方合營（PPP項(xiàng)目）類型的港口項(xiàng)目。這類港口項(xiàng)目中一般涉及的就是部分私有化的商港。所謂部分私有化的商港，是由港務(wù)局代表政府方對(duì)港口進(jìn)行管理但不進(jìn)行經(jīng)營的，以船舶和客貨運(yùn)輸為服務(wù)對(duì)象的商業(yè)性港口。

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當(dāng)然，商港本身還可以按照裝卸貨物的種類，進(jìn)一步區(qū)分為綜合性港口和專業(yè)性港口。綜合性港口是裝卸多種貨物的港口，而專業(yè)性港口是僅裝卸某單一貨物的港口，如石油港、礦石港、煤炭港等。

不論是綜合性商港還是專業(yè)性商港，商港的經(jīng)營和管理都具有高度的復(fù)雜性，也涉及大量專業(yè)活動(dòng)的分工。從商港專業(yè)活動(dòng)所涉及的服務(wù)項(xiàng)目而言，通常主要包括船舶服務(wù)、貨物服務(wù)以及港口經(jīng)營輔助性服務(wù)這三大類。

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首先，是船舶服務(wù)。船舶服務(wù)包括船舶通信、引航（包括引領(lǐng)船舶進(jìn)出港或者在港內(nèi)移泊）、拖帶、港內(nèi)船務(wù)代理服務(wù)和燃油、水、食品等的供應(yīng)以及船舶修理服務(wù)。

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船舶服務(wù)中最重要的是港內(nèi)船務(wù)代理服務(wù)，包括裝船貨物的訂艙、船舶抵港手續(xù)、保證泊位（包括停泊在碼頭、浮筒、錨地）、安排裝卸以及相關(guān)離港事務(wù)。港口經(jīng)營公司一般將港內(nèi)船務(wù)代理服務(wù)委托給航運(yùn)公司駐港口的機(jī)構(gòu)經(jīng)營，但如果港口經(jīng)營公司自身具備相應(yīng)能力和許可，也可自行經(jīng)營。

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其次，是貨物服務(wù)。貨物服務(wù)主要包括貨運(yùn)代理服務(wù)和貨物作業(yè)服務(wù)：

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貨運(yùn)代理服務(wù)包括從發(fā)貨人手中接收貨物或者向收貨人交付貨物的代理業(yè)務(wù)。如果是出口貨物，貨運(yùn)代理人向發(fā)貨人接收貨物，代為辦理報(bào)關(guān)手續(xù)，將貨物運(yùn)到港口，再把提單等有關(guān)文件交給發(fā)貨人；如果是進(jìn)口貨物，收貨人向貨運(yùn)代理人交付提單等文件，貨運(yùn)代理人則代其領(lǐng)取貨物、辦理有關(guān)手續(xù)，并將貨物交給收貨人。貨運(yùn)代理服務(wù)一般由專業(yè)公司進(jìn)行，但部分港口經(jīng)營公司也利用其經(jīng)營港口的優(yōu)勢(shì)地位從事此類業(yè)務(wù)。

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貨物作業(yè)服務(wù)，是貨物裝卸、搬運(yùn)和倉儲(chǔ)服務(wù)的總稱，包括碼頭裝卸作業(yè)、船舶與倉庫間的運(yùn)輸、前沿碼頭、前方倉庫、貨物分類場(chǎng)地內(nèi)的服務(wù)和倉儲(chǔ)服務(wù)。

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最后，是港口經(jīng)營輔助性服務(wù)。港口經(jīng)營輔助性服務(wù)是上述與港口經(jīng)營直接相關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)外的其他輔助性的業(yè)務(wù)，包括貨主倉庫與港區(qū)之間的貨物運(yùn)輸、港區(qū)內(nèi)的運(yùn)輸以及理貨、稱重、檢驗(yàn)和保安等輔助服務(wù)。

上述服務(wù)項(xiàng)目也是商港的基本收費(fèi)來源。排除特殊的政府付費(fèi)模式的項(xiàng)目，國際上大多數(shù)港口類PPP項(xiàng)目屬于使用者付費(fèi)模式。具體而言，港口經(jīng)營公司與航運(yùn)公司簽署船舶使用港口設(shè)施的港口業(yè)務(wù)合同，或者與貨主簽署貨運(yùn)代理/貨物作業(yè)的港口業(yè)務(wù)合同，從而向港口使用者征收費(fèi)用。

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船舶使用港口設(shè)施的港口業(yè)務(wù)合同通常會(huì)約定船名、基噸位和凈噸位、吃水、船舶長度、使用港口設(shè)施的目的及特殊要求、使用時(shí)間和費(fèi)用及結(jié)算方式；而貨運(yùn)代理/貨物作業(yè)的港口業(yè)務(wù)合同通常約定貨物的品名、件數(shù)、重量/體積、包裝方式、危險(xiǎn)貨物性質(zhì)和貨物價(jià)值、作業(yè)方式和費(fèi)用及結(jié)算方式。

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該等港口業(yè)務(wù)合同的條款基本可以由簽約雙方基于私法自治的原則自由約定，但是其中有關(guān)服務(wù)項(xiàng)目的具體收費(fèi)種類、高低和方式往往需要符合港口所在地國家法律法規(guī)的特殊規(guī)定或者PPP合同的具體要求。

政府方之所以就港口服務(wù)項(xiàng)目的具體收費(fèi)種類、高低和方式作出特殊要求，是因?yàn)楦劭陬怭PP項(xiàng)目所提供的服務(wù)往往具有很強(qiáng)的公眾屬性，政府方出于各種原因無法完全脫離對(duì)港口項(xiàng)目的經(jīng)營監(jiān)管。為此目的，政府方才要對(duì)港口項(xiàng)目的建設(shè)規(guī)劃、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等作出最低要求，并對(duì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)作出上限的要求。

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換言之，社會(huì)資本方面臨這樣一個(gè)挑戰(zhàn)：其必須在建設(shè)期、運(yùn)營期為港口項(xiàng)目投入必要的資本確保運(yùn)營水平達(dá)標(biāo)，從而滿足政府方對(duì)港口項(xiàng)目的建設(shè)規(guī)劃/服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)作出的最低要求；但是其又不能利用港口項(xiàng)目的特許經(jīng)營權(quán)對(duì)任何服務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行超額定價(jià)，以犧牲公眾利益為代價(jià)快速收回投資成本。

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由此看來，要想提高項(xiàng)目的整體收益水平，社會(huì)資本方一般只能通過縮減資本支出，又或者是提高項(xiàng)目的總營收這兩方面手段來實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目盈利增幅。

如何縮減資本支出呢？

最簡(jiǎn)單的方式是，在保證項(xiàng)目安全、環(huán)保等方面的質(zhì)量的前提下，與相關(guān)的工程總包商和/或運(yùn)維服務(wù)商鎖定更優(yōu)惠的服務(wù)價(jià)格。但是，中國的港口類PPP項(xiàng)目的投資人往往傾向于希望“以投資帶動(dòng)工程"，通過拿下項(xiàng)目的方式實(shí)現(xiàn)工程服務(wù)和/或運(yùn)維服務(wù)的出口。由此，為了提高項(xiàng)目的整體收益水平而刻意壓低工程總包商和/或運(yùn)維服務(wù)商的報(bào)價(jià)，似乎并不可取。

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另一種方式是，在不違反當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的前提下，在PPP合同的談判過程中，與政府方協(xié)商，由政府方在港口項(xiàng)目的建設(shè)階段提供財(cái)政支持，以補(bǔ)足社會(huì)資本方的自有資金的資金缺口，從而共同撬動(dòng)港口項(xiàng)目的項(xiàng)目融資。當(dāng)然，應(yīng)當(dāng)指出的是，該等談判存在一定難度，而在政府方就此類公共項(xiàng)目的預(yù)算有限，或者該港口項(xiàng)目基于地理區(qū)域等的原因所能服務(wù)的公共受眾有限的情況下更是如此。

如何提高項(xiàng)目總營收呢？

使用者付費(fèi)的港口類PPP項(xiàng)目通?？梢杂萌缦鹿絹泶笾職w納總結(jié)其項(xiàng)目總營收：項(xiàng)目總營收=[（服務(wù)單價(jià)*服務(wù)數(shù)量）（服務(wù)項(xiàng)目一）+（服務(wù)單價(jià)*服務(wù)數(shù)量）（服務(wù)項(xiàng)目二）…]*特許期限。

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也就是說，服務(wù)項(xiàng)目的種類越多，每項(xiàng)服務(wù)的服務(wù)單價(jià)和服務(wù)數(shù)量的乘積越高，特許期限越長，項(xiàng)目總營收就必然更高。而服務(wù)單價(jià)又取決于港口所在地法律法規(guī)或者PPP合同中約定的收費(fèi)上限；服務(wù)數(shù)量又受制于港口項(xiàng)目所提供服務(wù)的市場(chǎng)需求量。因此，提高項(xiàng)目總營收的總目標(biāo)可以因數(shù)分解，并從以下幾個(gè)方面分別達(dá)成：

1. 擴(kuò)充港口項(xiàng)目的服務(wù)種類

如前所述，港口項(xiàng)目的服務(wù)包括，船舶通信、引航、拖帶、港內(nèi)船務(wù)代理服務(wù)和燃油、水、食品、設(shè)備等的供應(yīng)、船舶修理服務(wù)、貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)、貨物裝卸、搬運(yùn)和倉儲(chǔ)服務(wù)、貨主倉庫與港區(qū)之間的貨物運(yùn)輸、港區(qū)內(nèi)的運(yùn)輸以及理貨、稱重、檢驗(yàn)和保安等輔助服務(wù)。

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所以，社會(huì)資本方可以考慮，在PPP合同的談判過程中，要求政府方明確授權(quán)港口經(jīng)營公司排他性地經(jīng)營前述全部種類的服務(wù)項(xiàng)目，以擴(kuò)大港口項(xiàng)目的收入面。當(dāng)然，在獲得該等明確授權(quán)后，社會(huì)資本方還可以考慮爭(zhēng)取政府允許其將部分服務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行外包，以實(shí)現(xiàn)經(jīng)營的效率和收益最大化。

2. 調(diào)整港口項(xiàng)目的收費(fèi)上限

雖然政府方通常不允許港口經(jīng)營公司超額定價(jià)，但是由于港口項(xiàng)目的運(yùn)營周期很長，港口經(jīng)營公司往往在項(xiàng)目的執(zhí)行過程中仍然面臨著如下風(fēng)險(xiǎn)：

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a) 融資關(guān)閉前項(xiàng)目融資貸款的利率浮動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。就此，社會(huì)資本方可以考慮，要求港口項(xiàng)目的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)上限根據(jù)融資關(guān)閉時(shí)所確定的貸款利率進(jìn)行調(diào)整，從而將利率浮動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)給市場(chǎng)。

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b) 運(yùn)營期內(nèi)當(dāng)?shù)刎泿攀召M(fèi)的匯率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。就此，社會(huì)資本方可以考慮，要求港口項(xiàng)目的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)上限按年度根據(jù)港口項(xiàng)目收費(fèi)的當(dāng)?shù)刎泿排c硬貨幣（如，美元和歐元等）間的兌換匯率的變動(dòng)進(jìn)行調(diào)整，從而使得港口經(jīng)營公司可以在當(dāng)?shù)刎泿刨H值時(shí)，收取更高的服務(wù)項(xiàng)目費(fèi)用。

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c) 整個(gè)項(xiàng)目周期內(nèi)的資本支出的通貨膨脹的風(fēng)險(xiǎn)。就此，社會(huì)資本方可以考慮，要求港口項(xiàng)目的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)上限按年度根據(jù)通脹的情況進(jìn)行調(diào)整，保證實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目財(cái)務(wù)模型中原定的內(nèi)部收益率。

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當(dāng)然，特別是前述的收費(fèi)上限根據(jù)匯率和通脹調(diào)整的機(jī)制及其具體公式，需要社會(huì)資本方的財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行專業(yè)的設(shè)計(jì)，尤其要考慮到所能適用的匯兌標(biāo)準(zhǔn)和通脹指數(shù)及其相應(yīng)的判定時(shí)間等問題。

3. 確保港口項(xiàng)目的市場(chǎng)需求

市場(chǎng)需求量的保證可以從以下幾方面思考：

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a) 確保項(xiàng)目的排他性。社會(huì)資本方可以考慮，要求政府方在港口項(xiàng)目的特定區(qū)域范圍/時(shí)間跨度內(nèi)授予港口經(jīng)營公司獨(dú)家的項(xiàng)目經(jīng)營權(quán)，從而避免港口項(xiàng)目特定地理/時(shí)間范圍內(nèi)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致收益下降。

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b) 要求保證最低吞吐量。社會(huì)資本方可以考慮提前與航運(yùn)公司或者其他需求單位簽署業(yè)務(wù)合同鎖定需求。另外，針對(duì)與政府方就PPP合同的談判而言，還可以考慮要求在港口項(xiàng)目滿足特定服務(wù)水平的前提下，由政府方來保證港口項(xiàng)目的最低吞吐量。在港口的年實(shí)際吞吐量低于保證水平時(shí)，政府方應(yīng)當(dāng)對(duì)差額部分相應(yīng)的預(yù)計(jì)服務(wù)費(fèi)用總量作出相應(yīng)的補(bǔ)償。

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c) 要求建設(shè)配套基礎(chǔ)設(shè)施。在港口項(xiàng)目周邊配套物流設(shè)施不齊備的情況下，社會(huì)資本方還可以考慮，要求政府方保證在特定年限內(nèi)完成如公路、鐵路、物流集散中心等的基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，從而避免由于周邊配套物流設(shè)施的欠缺導(dǎo)致港口項(xiàng)目的服務(wù)需求量遲遲無法上漲。

4. 延長港口項(xiàng)目的特許期限

項(xiàng)目特許期限的長短同樣制約著港口項(xiàng)目的整體盈利水平。為了盡量延長項(xiàng)目特許期限的時(shí)間長度，社會(huì)資本方在PPP合同的談判過程中，應(yīng)當(dāng)特別注意特許期限的起算點(diǎn)、期間時(shí)長以及可以延長特許期限的事件。

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a) 考慮以商業(yè)運(yùn)營日作為特許期限起算的起點(diǎn)。在不違反當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的前提下，特許期限的起算點(diǎn)可以設(shè)置在港口項(xiàng)目的首次商業(yè)運(yùn)營日。這是最安全的做法，因?yàn)橐酝捻?xiàng)目案例中，不乏由于社會(huì)資本方在融資關(guān)閉或者建設(shè)環(huán)節(jié)所花費(fèi)的時(shí)間過長，從而導(dǎo)致擠壓能夠產(chǎn)生現(xiàn)金流的運(yùn)營期的時(shí)限的案例。

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b) 考慮要求更長的特許期限。毋庸置疑，更長的特許期限就意味著更長的收費(fèi)期限和更高的項(xiàng)目收益。但是，應(yīng)當(dāng)指出的是，港口所在地國家的法律法規(guī)可能對(duì)港口類PPP項(xiàng)目的最長經(jīng)營時(shí)間有明確的約定。如果要突破該等時(shí)間限制，PPP合同往往需要經(jīng)過更高層級(jí)的批準(zhǔn)手續(xù)以保證其效力。

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c) 考慮爭(zhēng)取更全面的具有延長特許期限效果的事件。該等事件通?？梢苑譃樗念悾赫揭笞兏榷ǖ捻?xiàng)目建設(shè)規(guī)劃、政府方違反包括PPP合同在內(nèi)的項(xiàng)目文件的條款、應(yīng)當(dāng)由政府方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的事件和不可抗力事件。

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在政府方要求變更既定的項(xiàng)目建設(shè)規(guī)劃，或者政府方違反包括PPP合同在內(nèi)的項(xiàng)目文件的條款情形下，社會(huì)資本方要求延長特許期限自然是合情合理。

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應(yīng)當(dāng)由政府方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的事件，就港口類PPP項(xiàng)目而言，至少應(yīng)當(dāng)包括土地相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。這是因?yàn)?，港口?xiàng)目中通常由政府方劃定、征收（如有）并提供項(xiàng)目用地，社會(huì)資本方并無很大的自主選擇權(quán)。在該等情形下，政府方應(yīng)當(dāng)保證土地的權(quán)屬、占有狀態(tài)和技術(shù)上的適格性。如果是由于項(xiàng)目用地的法律權(quán)屬、占有狀態(tài)引起的有關(guān)糾紛或者是技術(shù)上的適格問題影響項(xiàng)目執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)由政府方承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，并賦予社會(huì)資本方延長特許期限的權(quán)利。

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還應(yīng)當(dāng)特別說明的是，不可抗力事件至少應(yīng)當(dāng)包括自然不可抗力事件和政治不可抗力事件兩個(gè)類別。自然不可抗力事件有臺(tái)風(fēng)、地震、海嘯和疫情等常見的由于非人為因素引起的自然或者社會(huì)事件。而政治不可抗力事件則是可歸咎于政府方的政治類型的事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂、封鎖、禁運(yùn)、法律變更、匯兌限制和其他政府任意行為等。筆者認(rèn)為，前述政治不可抗力事件作為與自然不可抗力事件并列的且具有延長特許期限的效果的事件原理在于，港口類PPP項(xiàng)目的運(yùn)營將在很大程度上受到前述政治類型事件的影響，且該等風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由更有能力控制此類風(fēng)險(xiǎn)的一方來承擔(dān)。當(dāng)然，由于發(fā)展程度和商務(wù)理念的不同，各國的政府方對(duì)于是否接受政治不可抗力事件的態(tài)度亦有區(qū)別。但不論如何，前述不可抗力事件的類型仍然值得爭(zhēng)取，因?yàn)楫?dāng)上述極端的事件發(fā)生時(shí)，特許期限的成功延長很可能不僅是實(shí)現(xiàn)收益增幅的“錦上添花"，更是決定整個(gè)項(xiàng)目存亡的“雪中送炭"。